Постановленире суда надзорное инстанции от 02.06.2011 г. № 44у-26/2011. Кассационное определение на приговор по п. `в` ч. 3 ст. 158 УК РФ отменено с направлением на новое кассационное рассмотрение.

Судья 1-й инстанции Цурун А.В. Дело № 44у- 26/2011

Суд 2-й инстанции:

Пономаренко М.В. - председательствующий,

Радченко Л.Ф. - докладчик,

Степина М.П.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции

г. Магадан 2 июня 2011 года

Президиум Магаданского областного суда в составе:

председательствующего - Чижовой В.К.,

членов президиума: Мирошниковой С.В., Лапшина П.В.,

при секретаре Макаровой Н.О.,

рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденных Камнева М.С. и Левикова А.Б. о пересмотре приговора Магаданского городского суда от 28 января 2011 года

Камнев М.С., ..., ранее судимый Магаданским городским судом:

- 27 марта 2001 года по п.п. «а, б, в» ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года 6 месяцев условно, с испытательным сроком 4 года;

- 19 сентября 2001 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 16 февраля 2004 года, постановлением суда надзорной инстанции Магаданского областного суда от 18 декабря 2008 года) по ч. 2 ст.159, ч. 2 ст.162 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ, ст.70 УК РФ (с приговором от 27 марта 2001 года) к лишению свободы сроком на 8 лет 3 месяца;

- 21 декабря 2001 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 16 февраля 2004 года, постановлением суда надзорной инстанции Магаданского областного суда от 18 декабря 2008 года) по п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 19 сентября 2001 года) к лишению свободы сроком на 8 лет 4 месяца;

- 6 марта 2002 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 16 февраля 2004 года, постановлением суда надзорной инстанции Магаданского областного суда от 18 декабря 2008 года) по п.п. «а, в, г» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 21 декабря 2001 года) к лишению свободы сроком на 8 лет 5 месяцев;

- 9 апреля 2002 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 16 февраля 2004 года, постановлением суда надзорной инстанции Магаданского областного суда от 18 декабря 2008 года) по п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 6 марта 2002 года) к лишению свободы сроком на 8 лет 6 месяцев;

- 28 июня 2002 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 16 февраля 2004 года, постановлением суда надзорной инстанции Магаданского областного суда от 18 декабря 2008 года) по п.п. «а, в, г» ч. 2 ст. 162, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 9 апреля 2002 года) к лишению свободы сроком на 9 лет;

- 12 июля 2002 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 16 февраля 2004 года, постановлением суда надзорной инстанции Магаданского областного суда от 18 декабря 2008 года) по п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 28 июня 2002 года) к лишению свободы сроком на 9 лет 1 месяц. Освобожден условно-досрочно постановлением Магаданского городского суда от 12 февраля 2009 года на 1 год 1 месяц 27 дней,

осужден по п.«в» ч. 3 ст.158 УК РФ (в ред. ФЗ от 30.12.2006 года № 283-ФЗ) к лишению свободы сроком на 3 года 6 месяцев.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Магаданского городского суда от 12 июля 2002 года и окончательно Камневу М.С. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года, с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с исчислением срока наказания с 28 января 2011 года.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Камнев М.С. взят под стражу в зале суда.

Левиков А.Б., ..., ранее судимый:

- 25 ноября 2005 года Магаданским городским судом (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 июня 2006 года) по п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 166, п. «а» ч. 2 ст. 158, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 166, п. «а» ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 226, ч. 2 ст. 325 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет 6 месяцев без штрафа,

- 25 января 2008 года постановлением Магаданского городского суда освобожден условно-досрочно на 2 года 7 месяцев 21 день,

осужден по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. ФЗ от 30.12.2006 года № 283-ФЗ) к лишению свободы сроком на 3 года.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Магаданского городского суда от 25 ноября 2005 года и окончательно Левикову А.Б. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 28 января 2011 года.

На основании ст.72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания Левикова А.Б. под стражей в период с 27 декабря 2010 года по 27 января 2011 года.

Бахметов С.Н., 6 ..., несудимый,

осужден по п.«в» ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. ФЗ от 30.12.2006 года № 283-ФЗ) к лишению свободы сроком на 3 года.

В соответствии со ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 3 года.

В соответствии с ч.5 ст.73 УК РФ на Бахметова С.Н. возложена обязанность не менять постоянного места жительства и места работы без уведомления специализированного государственного органа.

Удовлетворен гражданский иск, постановлено взыскать с Камнева М.С., Левикова А.Б. и Бахметова С.Н. солидарно в пользу ООО «...» 348 928 рублей 81 копейку в счет материального ущерба, причиненного преступлением.

С Камнева М.С. в пользу федерального бюджета взысканы процессуальные издержки в сумме ... рублей ... копеек. С Левикова А.Б. в пользу федерального бюджета взысканы процессуальные издержки в сумме ... рубля ... копеек. С Бахметова С.Н. в пользу федерального бюджета взысканы процессуальные издержки в сумме ... рублей.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 23 марта 2011 года приговор Магаданского городского суда от 28 января 2011 года в отношении Камнева, Левикова и Бахметова изменен:

- из вводной части приговора исключено указание на судимость Камнева М.С. по приговору Магаданского городского суда от 13 июля 2001 года;

- из описательно-мотивировочной части приговора ссылка на показания представителя потерпевшего Бурдюгова А.Е., как оглашенные в порядке ст. 281 УПК РФ; слова о том, что Камнев М.С. дважды осуждался за совершение тяжких преступлений, а также слово «особо», при определении вида рецидива, с указанием - считать в действиях Камнева М.С. наличие опасного рецидива преступлений.

Действия Камнева М.С., Левикова А.Б. и Бахметова С.Н. переквалифицированы с п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ).

Камневу М.С. снижено наказание по ст.70 УК РФ - до 3 лет 11 месяцев лишения свободы, изменен вид исправительного учреждения с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию строгого режима.

В остальной части этот же приговор в отношении Камнева М.С., Левикова А.Б. и Бахметова С.Н. оставлен без изменения.

Надзорные жалобы в отношении Бахметова С.Н. не поданы и дело в отношении него пересматривается в порядке ст.410 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Магаданского областного суда Смирнова В.В., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы надзорных жалоб и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, пояснения адвоката Бурмистрова И.П. в защиту интересов осужденного Левикова А.Б., адвоката Русакова Н.И. в защиту интересов осужденного Бахметова С.Н., адвоката Юмашина О.Н. в защиту интересов осужденного Камнева М.С., поддержавших доводы жалоб и основания к отмене кассационного определения, изложенные в постановлении о возбуждении надзорного производства, мнение заместителя прокурора Магаданской области Борисенко В.А. об отмене кассационного определения и направления уголовного дела на новое кассационное рассмотрение, президиум Магаданского областного суда

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Камнев М.С., Левиков А.Б. и Бахметов С.Н. признаны виновными и осуждены за совершение в г. Магадане в период с 5 по 8 декабря 2009 года тайного хищения чужого имущества на общую сумму 662 967 рублей 15 копеек, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, в крупном размере.

В судебном заседании Камнев М.С. и Левиков А.Б. вину признали частично, Бахметов С.Н. вину признал полностью.

В надзорной жалобе осужденный Левиков А.Б., не соглашаясь с кассационным определением судебной коллегии, просит внести в него изменения, указывая, что квалифицировав его действия в редакции нового закона, суд второй инстанции необоснованно не усмотрел оснований для снижения назначенного ему наказания. Просит применить к нему положения ч.3 ст.68 УК РФ. Полагает, что назначенное ему наказание при наличии рецидива и смягчающих обстоятельств, должно быть снижено в связи с внесением изменений в уголовный кодекс.

В надзорной жалобе осужденный Камнев М.С. просит приговор и кассационное определение отменить, утверждая, что судом не установлена его личность, поскольку он родился в посёлке ... района ... края, а в приговоре указано место рождения поселок ... района ... края.

Проверив материалы уголовного дела в соответствии с положениями ч.ч.1 и 2 статьи 410 УПК РФ, обсудив доводы надзорных жалоб, президиум находит кассационное определение подлежащим отмене в связи с нарушениями норм уголовного и уголовно-процессуального закона, по основаниям, предусмотренным п.2 ч.1 ст.379 УПК РФ и ст.382 УПК РФ.

Как следует из материалов уголовного дела, после постановления приговора Магаданским городским судом 28 января 2011 года, в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ внесены изменения, в соответствии с которыми из санкции ч.3 ст.158 УК РФ, по которой квалифицированы действия осужденных Левикова А.Б., Камнева М.С. и Бахметова С.Н., исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы (от 5-ти лет).

Данный закон, как смягчающий наказание и улучшающий положение осужденных, в силу п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ), а наказание назначению с учетом новой санкции Уголовного закона.

В связи с изменениями, внесенными в ч.1 ст.388 УПК РФ, со ссылками на фактические данные, не мотивировала.

В обоснование принятого решения суд кассационной инстанции сослался лишь на то, что оснований для снижения наказания, в связи с переквалификацией действий осужденных на новую редакцию, не усматривает, поскольку, как указано в кассационном определении, при избрании вида и размера наказания судом учтены конкретные обстоятельства дела, роль и степень участия каждого из них в совершении преступления, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, данные о личности и другие обстоятельства, предусмотренные Общей частью УК РФ.

При этом кассационной инстанцией не приняты во внимание правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженные в постановлении N 4-П от 20 апреля 2006 года, согласно которым вопрос о смягчении наказания решается в пределах, определяемых всей совокупностью норм УК РФ, а именно с учетом как верхнего, так и нижнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ, а также указанных в Общей части УК РФ смягчающих и иных обстоятельств.

Из существа изложенной в названном постановлении Конституционного Суда РФ правовой позиции следует, что изменение нижнего предела назначенного осужденному вида наказания предполагает обязанность суда при пересмотре приговора в силу нового уголовного закона обсудить вопрос о справедливости избранной ранее приговором меры наказания с учетом данного обстоятельства, что суд кассационной инстанции в отношении осужденных Левикова А.Б., Бахметова С.Н. и Камнева М.С. не сделал.

Помимо этого, как видно из кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 23 марта 2011 года, изменяя приговор, кассационная инстанция, переквалифицировав действия осужденных Левикова А.Б. и Бахметова С.Н. на иной материальный закон, а именно, с ст.60 УК РФ не назначила наказание по вновь примененному закону как по отдельности за эти преступления, так и осужденному Левикову А.Б. по совокупности приговоров, с учетом переквалификации содеянного, то есть неправильно применила уголовный закон.

В связи с такими нарушениями требований уголовного и уголовно-процессуального закона, которые могли повлиять на правильность вынесенного судом решения, кассационное определение в отношении Левикова, Камнева и Бахметова подлежит отмене, а дело - направлению на новое кассационное рассмотрение.

В связи с тем, что кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 23 марта 2011 года подлежит отмене с направлением дела на новое кассационное рассмотрение, доводы осужденного Камнева о не установлении судом его личности, а также Левикова о снижении назначенного наказания, изложенные ими в надзорных жалобах, подлежат проверке в суде кассационной инстанции.

При новом кассационном рассмотрении уголовного дела надлежит устранить указанные нарушения и принять решение в соответствии с требованиями ст. ст. 378, 388 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407- 408, 410 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Надзорные жалобы осужденных Левикова А.Б. и Камнева М.С. удовлетворить частично.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 23 марта 2011 года в отношении Камнева Михаила Сергеевича, Левикова Александра Борисовича и Бахметова Сергея Николаевича отменить, уголовное дело направить на новое кассационное рассмотрение в судебную коллегию по уголовным делам Магаданского областного суда в ином составе судей.

Председательствующий В.К. Чижова

Копия верна: судья областного суда В.В. Смирнов