Судья Москович Е.В. Дело № 44у-56/2011
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г. Магадан 15 сентября 2011 года
Президиум Магаданского областного суда в составе:
председательствующего: Чижовой В.К.,
членов президиума: Гаджиевой С.А., Нестеренко Т.Н., Мирошниковой С.В.,
при секретаре Макаровой Н.О.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Дзюба В.Н. на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года.
Заслушав доклад судьи Жиделева Д.Л. изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, пояснения защитника адвоката Климовой О.Ю., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Магаданской области Борисенко В.А., полагавшего необходимым изменить приговор суда, президиум Магаданского областного суда
УСТАНОВИЛ:
Приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года
Дзюба В.Н., ..., ранее не судимый
осужден: по ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ №162-ФЗ от 08.12.2003 года) к лишению свободы сроком на 3 года, без штрафа; ч.1 ст. 161 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года; ч.2 ст.325 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 20 процентов заработка ежемесячно.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено Дзюба В.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, без штрафа.
На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 05 марта 2008 года испытательный срок по продлен до 3 лет 2 месяцев.
Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 27 марта 2009 года на осужденного Дзюбу В.Н. возложены дополнительные обязанности: не совершать административные правонарушения, посягающие на общественный порядок.
Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 23 декабря 2009 года в соответствии с ч.3 ст.74 УК РФ осужденному Дзюбе В.Н. отменено условное осуждение назначенное по приговору Магаданского городского суда от 23 апреля 2007 года. Постановлено считать Дзюбу В.Н. осужденным по ч. 3 ст. 158, ч.1 ст. 161, ч.2 ст.325, ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. С исчислением срока наказания с 23 декабря 2009 года, взят под стражу в зале суда.
В соответствии со ст.72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей в период с 28 марта 2007 года по 23 апреля 2007 года.
Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 06 апреля 2011 года удовлетворено ходатайство осужденного Дзюба В.Н о пересмотре приговора и снижении назначенного наказания в связи с внесением изменений в Уголовный кодекс РФ по Федеральному Закону № 26-ФЗ от 07.03.2011 года.
Приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года (с учетом постановления Магаданского городского суда от 23 декабря 2009 года об отмене условного осуждения) в отношении Дзюба В.Н. изменен, действия Дзюба В.Н. переквалифицированы:
- с ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции от 08.12.2003 года №162-ФЗ) на п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 года №26-ФЗ), назначенное наказание снижено до 2 лет 11 месяцев;
- с ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции от 13.06.1996 года №63-ФЗ) на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года №26-ФЗ).
Наказание, назначенное Дзюба В.Н., на основании ч. 3 ст.69 УК РФ снижено до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.
Постановлено считать Дзюба В.Н. осужденным по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 года №26-ФЗ) к лишению свободы сроком на 2 года 11 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы; по ч.1 ст. 161 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года №26-ФЗ) к лишению свободы сроком на 2 года; по ч.2 ст.325 УК РФ к исправительным работам сроком на 6 месяцев с удержанием 20 процентов заработка ежемесячно, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно определено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор Магаданского городского суда от 23 апреля 2007 года в отношении Дзюба В.Н. оставлен без изменения.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 15 июня 2011 года постановление Магаданского городского суда от 06 апреля 2011 года в отношении Дзюба В.Н. изменено.
Определено назначить Дзюба В.Н. наказание по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года (с учетом постановления Магаданского городского суда от 23 декабря 2009 года об отмене условного осуждения):
- по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года №26-ФЗ) в виде лишения свободы сроком на 2 года 11 месяцев, без штрафа;
- по ч.1 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года №26-ФЗ) в виде лишения свободы сроком на 1 год 11 месяцев.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ определено назначить наказание Дзюба В.Н. в виде лишения свободы сроком на 3 года 4 месяца, без штрафа.
Считать Дзюба В.Н. осужденным:
- по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года №26-ФЗ) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, без штрафа;
- по ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года №26-ФЗ) к 1 году 11 месяцам лишения свободы;
- по ч. 2 ст. 325 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 20 процентов заработка,
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
29 августа 2011 года постановлением Магаданского городского суда осужденный Дзюба В.Н. освобожден условно-досрочно от отбывания наказания назначенного приговором Магаданского городского суда от 23 апреля 2007 года.
В надзорной жалобе осужденный Дзюба В.Н. не соглашаясь с постановленными в отношении него судебными решениями, ставит вопрос о возбуждении надзорного производства на предмет отмены приговора суда ввиду неправильного применения уголовного закона и нарушения уголовно-процессуального закона. В обоснование жалобы указывает, что дело в отношении него рассмотрено в особом порядке судебного производства по правилам главы 40 УПК РФ. В соответствии со ст. 61 УК РФ судом признаны смягчающими обстоятельствами признание вины, раскаяние в содеянном, явка с повинной и активное способствование раскрытию преступления. Отягчающих обстоятельств не установлено. По мнению осужденного Дзюба В.Н. при назначении наказания судом не были учтены требования ч. 7 ст. 316 УПК РФ и ст. 62 УК РФ, срок наказания определен неверно, в связи с чем просит о снижение назначенного наказания по ч.1 ст.161, ч.2 ст.325 УК РФ, а также размера процентов подлежащих удержанию из заработной платы по назначенным исправительным работам.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года, постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 06 апреля 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 15 июня 2011 года подлежащими изменению, как не отвечающие требованиям уголовного закона в части назначенного наказания.
Приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года был постановлен в особом порядке (при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением) наказание согласно ч. 7 ст. 316 УПК РФ не может превышать две трети максимального срока лишения свободы, предусмотренного за совершенное преступление.
Таким образом, максимальный срок наказания, которое может быть назначено виновному по ч.1 ст.161 УК РФ, с учетом ч.7 ст.316 УПК РФ, в виде лишения свободы составляет 2 года 8 месяцев, по ч.2 ст.325 УК РФ в виде исправительных работ 8 месяцев.
Как следует из приговора суд в качестве смягчающих обстоятельств по ч.1 ст.161 УК РФ и ч.2 ст.325 УК РФ признал явку с повинной и активное способствование раскрытию преступления, то есть смягчающие обстоятельства, предусмотренные п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ и установил отсутствие отягчающих обстоятельств.
Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 06 апреля 2011 года пересмотрен приговор и снижено назначенное наказание в связи с внесением изменений в Уголовный кодекс РФ Федеральным Законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ.
Постановлено считать Дзюба В.Н. осужденным по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 года №26-ФЗ) к лишению свободы сроком на 2 года 11 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы; по ч.1 ст. 161 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года №26-ФЗ) к лишению свободы сроком на 2 года; по ч.2 ст.325 УК РФ к исправительным работам сроком на 6 месяцев с удержанием 20 процентов заработка ежемесячно, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений окончательно определено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 15 июня 2011 года постановление Магаданского городского суда от 06 апреля 2011 года в отношении Дзюба В.Н. изменено, со снижением срока назначенного наказания.
Определено назначить Дзюба В.Н. наказание по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года (с учетом постановления Магаданского городского суда от 23 декабря 2009 года об отмене условного осуждения):
- по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года №26-ФЗ) в виде лишения свободы сроком на 2 года 11 месяцев, без штрафа;
- по ч.1 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года №26-ФЗ) в виде лишения свободы сроком на 1 год 11 месяцев.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ определено назначить наказание Дзюба В.Н. в виде лишения свободы сроком на 3 года 4 месяца.
Вместе с тем при вынесении указанных решений при пересмотре приговора не учтены изменения, внесенные в ст.62 УК РФ (в ред. Федерального закона от 29.06.2009 N 141-ФЗ), согласно которым при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» или «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.
Согласно п.п. 3.1 и 3.2 Постановлению Конституционного Суда РФ от 20.04.2006 N 4-П "По делу о проверке конституционности части второй ст. 10 УК РФ, ч.2 ст.3 Федерального закона "О введении в действие Уголовного кодекса Российской Федерации", Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации" и ряда положений Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, касающихся порядка приведения судебных решений в соответствие с новым уголовным законом, устраняющим или смягчающим ответственность за преступление, закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии судопроизводства, в которой должен решаться вопрос о применении этого закона.
При наличии вышеуказанных оснований, наказание виновному назначается сначала по правилам ч. 7 ст. 316 УПК РФ, а затем с учетом ч.1 ст.62 УК РФ.
С учетом рассмотрения дела в особом порядке, установленных в приговоре суда смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих максимальный срок наказания, назначенный Дзюбе В.Н. по ч.1 ст.161 УК РФ не мог превышать 1 год 9 месяцев в виде лишения свободы, по ч.2 ст.325 УК РФ не более 5 месяцев в виде исправительных работ.
Указанные требования закона, определяющие правила назначения наказания, судами первой и кассационной инстанции не соблюдены.
Учитывая конкретные обстоятельства данного уголовного дела, исходя из общих начал назначения наказания, президиум Магаданского областного суда полагает, что назначенное осужденному Дзюбе В.Н. наказание по ч.1 ст.161, ч.2 ст.325 УК РФ подлежит смягчению, а состоявшиеся судебные решения в указанной части изменению.
Каких-либо оснований для снижения размера процентов установленных приговором суда подлежащих удержанию из заработной платы Дзюбы В.Н. осужденного к исправительным работам, о чем указано в надзорной жалобе, президиум не усматривает.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л :
Надзорную жалобу осужденного Дзюба В.Н. удовлетворить частично.
Приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года, постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 06 апреля 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 15 июня 2011 года в отношении Дзюба В.Н. изменить.
Снизить наказание, назначенное Дзюба В.Н. по ч.1 ст.161 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года №26-ФЗ) в виде лишения свободы до 1 года 9 месяцев; по ч.2 ст.325 УК РФ в виде исправительных работ сроком до 5 месяцев с удержанием в доход государства 20 % заработка осужденного; по ч.3 ст.ст.69,71 УК РФ в виде лишения свободы до 3 лет 3 месяцев.
В остальной части приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 23 апреля 2007 года, постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 06 апреля 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 15 июня 2011 года в отношении Дзюба В.Н. оставить без изменения, а надзорную жалобу без удовлетворения.
Председательствующий В.К.Чижова
Копия верна: Подпись
Судья Магаданского областного суда Д.Л.Жиделев