Судья Монастырёва А.В.Дело № 22-119/2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Магадан09 февраля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе:
председательствующего Нестеренко Т.Н.
судей Карабановой Г.И., Марченко Е.Г.
при секретаре Космыниной О.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании 09 февраля 2011 года кассационную жалобу осуждённого Туна В.Д. на постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 24 декабря 2010 года, которым частично удовлетворено его ходатайство о пересмотре в соответствии со ст.10 УК РФ приговора Магаданского областного суда от 01 декабря 2003 года и снижении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу.
Заслушав доклад судьи Карабановой Г.И., выступление адвоката Певневой Н.Н., поддержавшей доводы кассационной жалобы Туна В.Д. о снижении ему наказания, мнение прокурора Мусина Р.Р., полагавшего постановление суда оставлению без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Приговором Магаданского областного суда от 01 декабря 2003 года (с учётом изменений, внесенных определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 16 марта 2006 года, исключившем отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений) Тун В.Д. осужден по пп. «к», «н» ч.2 ст.105 УК РФ к лишению свободы сроком на 15 лет.
В соответствии с ч.5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Тенькинского районного суда Магаданской области от 25 июня 2002 года.
На основании ч. 1 ст. 70 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, не отбытым по приговору от 25 июня 2002 года, окончательно определено наказание в виде лишения свободы сроком 17 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Осуждённый Тун В.Д. обратился в Магаданский городской суд с ходатайством о пересмотре постановленного в отношении него приговора в порядке ст.10 УК РФ в связи с принятием Федерального Закона № 162-ФЗ от 08 декабря 2003 года, внесшего изменения в Уголовный кодекс Российской Федерации, и снижении назначенного наказания.
Постановлением Магаданского городского суда от 24 декабря 2010 года ходатайство осуждённого Туна В.Д. удовлетворено частично. Из квалификации действий Туна В.Д. по приговору Магаданского областного суда от 01 декабря 2003 года исключен квалифицирующий признак п. «н» ч. 2 ст. 105 УК РФ - «совершенное неоднократно».
Постановлено считать Туна В.Д. осужденным по приговору Магаданского областного суда от 01 декабря 2003 года по п. «к» ч.2 ст.105 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 74, ч. 1 ст. 70 УК РФ к лишению свободы на срок 17 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В кассационной жалобе осуждённый Тун В.Д., не соглашаясь с принятым судом решением, которым суд исключил из объема обвинения его осуждение по п. «н» ч.2 ст.105 УК РФ, однако указал, что срок наказания снижению не подлежит, поскольку назначен в пределах санкции статьи. Считает данный вывод суда противоречащим ст.10 УК РФ и Постановлению Конституционного Суда РФ от 20.04.2006года. Просит снизить ему наказание в связи с уменьшением объема обвинения и с учетом исключения кассационной инстанцией обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений.
Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит, что постановление суда подлежит изменению.
В соответствии с п.13 ст.397 УПК РФ суд рассматривает вопрос об освобождении от наказания, смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, на основании ст.10 УК РФ.
Согласно ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание.
Федеральным Законом РФ от 08.12.2003г. № 162-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс РФ внесены изменения, в соответствии с которыми признана утратившей силу статья 16 УК РФ «неоднократность преступлений», из диспозиции части 2 статьи 105 УК РФ исключен пункт «н» - убийство «совершенное неоднократно».
С учетом изложенного и в силу ст.10 УК РФ судом первой инстанцииобоснованно исключено из приговора Магаданского областного суда от 01 декабря 2003 года осуждение Туна В.Д. по ст. 6 УК РФ, приходит к выводу о необходимости снижения назначенного Туну В.Д. наказания как за данное преступление, так и окончательного наказания по совокупности приговоров.
Что касается довода кассационной жалобы о снижении наказания в связи с исключением из приговора отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений, то он удовлетворению не подлежит, поскольку вопрос об исключении из приговора указания о совершении Туном В.Д. преступлений при особо опасном рецидиве и о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений был решен судебной коллегией по уголовным делам Верховного Суда РФ 16 марта 2006 года при кассационном рассмотрении уголовного дела и не являлся предметом рассмотрения при пересмотре приговора в порядке ст.10 УК РФ.
Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Кассационную жалобу осужденного Туна В.Д. удовлетворить частично.
Постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 24 декабря 2010 года о пересмотре приговора Магаданского областного суда от 01 декабря 2003 года, постановленного в отношении осуждённого Туна В.Д., изменить:
- снизить Туну В.Д. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором Тенькинского районного суда Магаданской области от 25 июня 2002 года, до 16 лет 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части это же постановление оставить без изменения, а кассационную жалобу осуждённого Тун В.Д. - без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи:
Копия верна
Судья областного суда:Г.И.Карабанова