Судья Монастырёва А.В. № 22-177/11
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Магадан 2 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе:
председательствующего: Уфимцевой А.З.,
судей:.Кириенко Ю.Ф., Пономаренко М.В.
при секретаре: Мартыновой Л.Н.
рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Родина Ю.А. на постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 28 января 2011 года, которым ходатайство осужденного
Родина Ю.А., ..., ранее неоднократно судимого, отбывающего наказание по приговору мирового судьи Амурской области по Благовещенскому городскому судебному участку №5 от 29 апреля 2008 года в ФБУ ИК-4 УФСИН России по Магаданской области
о пересмотре приговора Магаданского городского народного суда Магаданской области от 21.09.1992 года и приговора Магаданского городского народного суда Магаданской области от 26.01.1994 года удовлетворено.
Заслушав доклад судьи Уфимцевой А.З., выступление осужденного Родина Ю.А. в режиме видеоконференцсвязи и адвоката Паршуковой Л.Л., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Ушаковой С.В. об изменении постановления суда, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Приговором Магаданского городского народного суда Магаданской области от 21 сентября 1992 года Родин Ю.А. осужден по ч.2 ст.144, ч.3 ст.144, с применением ст.40 УК РСФСР к 3 годам лишения свободы, без конфискации имущества. В соответствии с ст.46-1 УК РСФСР исполнение приговора отсрочено на 2 года.
Приговором Магаданского городского народного суда Магаданской области от 26 января 1994 года Родин Ю.А. осужден по пп. «а», «б» ч.2 ст.146 УК РСФСР, с применением ст.43 УК РСФСР к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, без конфискации имущества.
На основании ст.41 УК РСФСР по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Магаданского городского народного суда Магаданской области от 21 сентября 1992 года и окончательно определено наказание в виде 5 лет лишения свободы, без конфискации имущества, с отбыванием наказания в воспитательно-трудовой колонии общего режима.
Приговором судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 11 апреля 1995 года Родин Ю.А. осужден по п. «н» ст.102, ст.207 УК РСФСР, с применением ст.40 УК РСФСР к 9 годам лишения свободы.
На основании ст.41 УК РСФСР к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Магаданского городского народного суда Магаданской области от 26 января 1994 года и окончательно определено наказание в виде 10 лет лишения свободы, без конфискации имущества,
Постановлением Хасынского районного суда Магаданской области от 30 октября 2003 года осужденный Родин Ю.А. освобожден условно-досрочно от отбывания наказания по приговору судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 11 апреля 1995 года на оставшийся срок - 7 месяцев 2 дня.
Приговором Магаданского городского суда от 02 февраля 2005 года Родин Ю.А. осужден по ч.2 ст.162, ч.3 ст.30 пп. «а», «г» ч.2 ст.161, пп. «а», «г» ч.2 ст.161, ч.2 ст.162, с применением ст.70 УК РФ к 9 годам 3 месяцам лишения свободы, без штрафа.
Приговором Магаданского городского суда от 20 мая 2005 года Родин Ю.А. осужден по п. «а» ч.2 ст.161, пп. «а», «в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.158, п. «а», «в» ч.2 ст.158, ч.2 ст.162 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, на основании ч.5 ст.69 УК РФ к 12 годам лишения свободы, без штрафа.
Приговором мирового судьи Амурской области по Благовещенскому городскому судебному участку №5 от 29 апреля 2008 года Родин Ю.А. осужден по ч.1 ст.313 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, Ст. 70 УК РФ к 8 годам 9 месяцам лишения свободы.
Осужденный Родин обратился в Магаданский городской суд с ходатайством о пересмотре приговора Магаданского городского народного суда Магаданской области от 21.09.1992 года и приговора Магаданского городского народного суда Магаданской области от 26.01.1994 года в порядке ст.10 УК РФ и смягчении наказания, вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ.
Постановлением Магаданского городского суда от 28 января 2011 года ходатайство осужденного Родина Ю.А. удовлетворено.
В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Родин Ю.А. не соглашается с постановлением суда, просит его изменить.
В обоснование своих доводов указывает, что суд при пересмотре приговора Магаданского городского народного суда от 21.09.1992 года нарушил требования уголовного закона, переквалифицировав его действия с ч.3 ст.144 УК РСФСР на п.п. «а», «в», «г» ч.2 ст.158 УК РФ ухудшил его положение, вменив ему дополнительно квалифицирующий признак «незаконное проникновение».
Считает необходимо снизить наказание по данному приговору, либо вовсе освободить его от наказания, вследствие издания актов об амнистии, касающихся лиц, совершивших преступления в несовершеннолетнем возрасте.
В возражениях на кассационную жалобу прокурор считает ее необоснованной, ссылаясь на то, что суд правомерно квалифицировал кражу из квартиры потерпевшего по п.п. «а,в,г» ч. 2 ст. 158 УК РФ ( в ред. УК 1996 года ), поскольку квалифицирующий признак «с проникновением в жилище» Родину был инкриминирован изначально. По итогам рассмотрения ходатайства Родину было снижено наказание с 5 лет до 3 лет 6 месяцев, и оснований для дальнейшего снижения наказания не имеется. Также несостоятелен довод о применении актов амнистии. Просит постановление суда оставить без изменения, жалобу осужденного- без удовлетворения.
Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит постановление подлежащим изменению.
При рассмотрении ходатайства осужденного Родина суд первой инстанции из приговора Магаданского городского народного суда от 21 октября 1992 года обоснованно исключил эпизод хищения имущества И.О.В. на сумму 700 рублей из автомобиля «ЗИЛ-130» в связи с декриминализацией деяния, квалифицирующий признак «повторно» и указание на слова «без конфискации имущества».
Действия осужденного Родина по эпизодам тайного хищения чужого имущества из квартиры потерпевшего Ж.П.Е. на сумму 10850 рублей, и имущества из автомашины потерпевшего М. на сумму 22775 рублей по данному приговору судом правильно в соответствии со ст. 10 УК РФ были переквалифицированы с ч. 3 ст. 144 и ч. 2 ст. 144 УК РСФСР на п.п. «а, в, г» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ-133 от 31 октября 2002 года) соответственно, поскольку санкция указанных статей улучшает положение осужденного.
Однако при снижении Родину наказания по данным преступлениям судом не были в полной мере учтены положения Федерального Закона РФ № 162 от 8 декабря 2003 года, которым была изменена редакция ст. 62 УК РФ.
Согласно приговору Магаданского городского народного суда от 21 сентября 1992 года Родин совершил преступления в четырнадцатилетнем возрасте.
Суд при пересмотре настоящего приговора за преступление средней тяжести по п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ ( кража у потерпевшего М. на сумму 22775 рублей) не вправе был назначить лишение свободы и обоснованно назначил ему наказание в виде исправительных работ с удержанием из заработка 10 процентов в доход государства, но срок исправительных работ на 1 год судом определен неправильно.
Согласно п. 4 ст. 88 УК РФ назначенный осужденному срок исправительных работ для несовершеннолетних в 1 год является максимальным.
При этом суд не учел, что согласно приговору в отношении Родина были признаны смягчающими наказание обстоятельствами- несовершеннолетие и активное способствование раскрытию преступления. Отягчающих наказание обстоятельств судом установлено не было. Следовательно, при пересмотре приговора суд не вправе был назначить Родину максимально возможное наказание, а должен был учесть, в том числе и положения ст. 62 УК РФ.
Кроме того основанием для снижения наказания по п. «а,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ является и то обстоятельство, что из приговора в отношении Родина исключено осуждение по ч. 2 ст. 144 УК РФ (по эпизоду хищения имущества И.О.В. из автомобиля «ЗИЛ-130» связи с декриминализацией).
Учитывая изложенное судебная коллегия считает необходимым снизить Родину наказание за данное преступление до 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10 процентов из заработка в доход государства.
Также подлежит снижению и срок отсрочки, назначенный судом в порядке ст. 46-1 УК РСФСР.
Обоснованно, признав необходимость переквалификации действий Родина Ю.А. по приговору Магаданского городского народного суда Магаданской области от 26.01.1994 года с «а», «б» ч.2 ст.146 УК РСФСР на ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции от 21.07.2004 г. № 73-ФЗ), суд снизил с учетом ч.6.1 ст.88, 64 УК РФ наказание до 2 лет 5 месяцев лишения свободы.
Однако при назначении наказания по совокупности приговоров суд нарушил положения уголовно- процессуального закона.
Так, назначая наказание по совокупности приговоров, в порядке ст.41 УК РСФСР путем присоединения к наказанию по приговору от 26 января 1994 года неотбытой части наказания по приговору от 21.09.1992 года до 3 лет 6 месяцев лишения свободы, суд не учел тот факт, что ухудшил положение осужденного по сравнению с приговором Магаданского городского народного суда Магаданской области от 26.01.1994 года, которым по совокупности приговоров присоединено лишь 6 месяцев неотбытой части наказания по приговору от 21.09.1992 года. При таких обстоятельствах суд был не вправе присоединять 1 год 1 месяц.
Судебная коллегия также считает необходимым исключить из приговора от 26 января 1994 года при назначении наказания Родину слова « ранее судим», так как судимости, совершенные до 18 лет не учитываются.
С учетом изложенного, окончательное наказание Родину Ю.А. по приговору от 26 января 1994 года на основании ст.41 УК РСФСР - по совокупности приговоров также подлежит снижению
Доводы кассационной жалобы Родина Ю.А. о незаконном вменении ему судом квалифицирующего признака «незаконное проникновение в жилище», а также освобождении от наказания вследствие издания актов об амнистии, являются несостоятельными.
Судебная коллегия, не усматривает, что переквалифицировав действия осужденного с ч.3 ст.144 УК РСФСР на пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции ФЗ- 63, 1996 года, а не по действие Постановления Государственной Думы Федерального Собрания РФ «Об объявлении амнистии в связи с принятием Конституции РФ» от 23 февраля 1994 г. №63-1 ГД, в период отбывания наказания Родина Ю.А. по указанным выше приговорам за умышленные тяжкие преступления, предусмотренные ч.3 ст.144, ст.146 УК РСФСР на него не распространяется, как и другие акты об амнистии, в связи с последующим осуждением Родина Ю.А. по приговору судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 11.04.1995 года и другим приговорам.
Других нарушений уголовно-процессуального закона, за исключением изменений, внесенных кассационным определением, судебной коллегией не установлено.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Постановление Магаданского городского суда от 28 января 2011 года о приведении в соответствие с действующим законодательством приговоров Магаданского городского народного суда Магаданской области от 21.09.1992 года и от 26.01.1994 года в отношении Родина Ю.А. изменить:
- по приговору Магаданского городского народного суда Магаданской области от 21.09.1992 года снизить наказание по п.п. «а», «в» ч.2 ст.158 УК РФ ( в ред. ФЗ-133 от 31 октября 2002 года) до 6 месяцев исправительных работ с удержанием из заработка в доход государства 10 процентов.
Снизить срок отсрочки, назначенный Родину Ю.А. в порядке ст. 46-1 УК РСФСР до 1 года.
Считать Родина осужденным по приговору Магаданского городского народного суда от 21 сентября 1992 года по п.п. «а,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ ( в редакции УК РФ -1996 года), ст. 40 УК РСФСР к 2 годам 10 месяцам лишения свободы. В соответствии с ст.46-1 УК РСФСР исполнение приговора отсрочено на 1 год.
- из приговора Магаданского городского народного суда Магаданской области от 26 января 1994 года исключить слова « ранее судим» и снизить наказание по ст.41 УК РСФСР - по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 21 сентября 1992 года до 2 лет 10 месяцев лишения свободы.
Считать Родина осужденным по приговору Магаданского городского народного суда от 26 января 1994 года по ч. 2 ст. 162 УК РФ ( в редакции ФЗ-73 от 21 июля 2004 года), ст. 41 УК РСФСР к 2 годам 10 месяцам лишения свободы.
В остальной части постановление суда оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Родина Ю.А. - удовлетворить частично.
Председательствующий:
Судьи: