Судья: Кириллова Е.С. Дело № 22-345/2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Магадан 11 мая 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе:
Председательствующего Кириенко Ю.Ф.,
судей: Марченко Е.Г., Степиной М.П.,
при секретаре Миняйло Е.В.
рассмотрела в судебном заседании 11 мая 2011 года материал по кассационным жалобам осуждённого Берсенёва Ю.Ю. и адвоката Максименко В.Г. на постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 30 марта 2011 года, которым
Берсенёву Ю.Ю., ..., ранее судимому:
- 28 апреля 2004 года Магаданским городским судом Магаданской области (с учётом постановления Магаданского городского суда от 29 августа 2006 года) по п. «а» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158, ч.3 ст.30 п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ, с применением ч.2 ст.69 УК РФ, к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев,
отбывающему наказание по приговору Магаданского городского суда от 04 февраля 2010 года в ФКУ ИК-3 УФСИН России по Магаданской области,
отказано в удовлетворении ходатайства о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания.
Заслушав доклад судьи Марченко Е.Г., пояснения осуждённого Берсенёва Ю.Ю. в режиме видеоконференцсвязи и адвоката Максименко В.Г., поддержавших доводы кассационных желоб, мнение прокурора Рычкова Ю.Г. об удовлетворении кассационных жалоб и отмене постановления суда, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 04 февраля 2010 года Берсенёв Ю.Ю. осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 года № 162-ФЗ) к 2 годам лишения свободы.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 28 апреля 2004 года и окончательно назначено Берсенёву Ю.Ю. наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 04 февраля 2010 года, с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 23 декабря 2009 года по 03 февраля 2010 года.
Осужденный Берсенёв Ю.Ю. обратился в Магаданский городской суд с ходатайством о замене неотбытой части наказания в виде лишения свободы более мягким видом наказания.
Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 30 марта 2011 года в удовлетворении ходатайства осуждённому Берсенёву Ю.Ю. отказано.
В кассационной жалобе и дополнении к ней осуждённый Берсенёв Ю.Ю., не соглашаясь с постановлением суда, просит его отменить, материал направить на новое рассмотрение в ином составе суда. В обоснование доводов указывает о необоснованности и необъективности выводов суда, поскольку считает, что своим поведением доказал своё исправление, в период отбывания наказания нарушений режима содержания не допускал, принимал попытки трудоустройства. Считает, что суд не учел то обстоятельство, что он (Берсенев) осужден приговором Магаданского городского суда от 04.02.2010 года с грубейшими нарушениями закона, его действия неправильно квалифицированы этим приговором по четырем составам преступления, предусмотренным п.п. «а,б» ч.2 ст. 158 УК РФ, ему необоснованно вменен рецидив преступлений и назначено незаконное и несправедливое наказание.
Утверждает, что неоднократно обращался с просьбами о трудоустройстве к начальнику ФБУ ИЗ 49/1 УФСИН России по Магаданской области, однако ему было отказано как лицу, ранее отбывавшему наказание в виде лишения свободы.
Излагая содержание характеристик ФКУ ИК-3 УФСИН России, считает, что выводы суда не соответствуют действительности и противоречат изложенным в документах сведениям, поскольку он во время отбытия наказания не допустил ни одного нарушения режима содержания, а наоборот за непродолжительный период отбывания наказания в ФБУ ИК-3 г. Магадана получил поощрение, на свободе имеет социально-полезные связи.
Обращает внимание, что, отбывая наказание в ИК-3 г. Магадана, был избит осужденными этого учреждения за сотрудничество с администрацией, добровольно дал свидетельские показания против организованного преступного сообщества по уголовному делу, по которому в отношении него была избрана государственная защита.
Считает необоснованной ссылку суда на требования ч. 2 ст. 80 УК РФ, допускающей замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение тяжкого преступления не менее половины срока наказания, поскольку он осужден приговором суда за совершение преступления, предусмотренного ст. 10 УК РФ должен был решить вопрос о переквалификации его действий в связи с принятием новой редакции ч. 2 ст.158 УК РФ Федеральным законом Российской Федерации от 07.03.2011 г. N 26-ФЗ.
В кассационной жалобе адвокат Максименко В.Г., в интересах осуждённого Берсенёва Ю.Ю., просит постановление суда отменить, материал направить на новое рассмотрение в ином составе суда. В обоснование доводов указывает на неправильное применение судом уголовного закона, выразившееся в том, что суд, мотивируя принятое решение об отказе в удовлетворении ходатайства Берсенёва Ю.Ю., сослался на требования п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, относящегося к преступлениям категории средней тяжести.
В возражениях на кассационные жалобы осужденного Берсенева Ю.Ю. и адвоката Максименко В.Г., старший помощник прокурора г. Магадана Ломтева И.В. постановление суда считает законным и обоснованным и просит его оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденного и его адвоката без удовлетворения, поскольку ошибочная ссылка на положения ст. 80 УК РФ о сроке, подлежащим отбытию осужденным за совершение тяжкого преступления, на правильность выводов суда не повлияла.
Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационных жалоб, возражения на кассационные жалобы судебная коллегия находит, что постановление суда является законным и обоснованным.
В соответствии с ч.ч.1,2 ст. 80 УК РФ лицу, отбывающему лишение свободы, суд с учетом его поведения в период отбывания наказания может заменить оставшуюся не отбытой часть наказания более мягким видом наказания. Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания, после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение: преступления небольшой и средней тяжести - не менее 1/3 срока наказания; тяжкого преступления - не менее 1/2 срока наказания; особо тяжкого преступления - не менее 2/3 срока наказания.
При этом, согласно ст. 175 УИК РФ, неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания только в отношении положительно характеризующегося осужденного.
Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009г. № 8 «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания», основанием для замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания является поведение осужденного, свидетельствующее о том, что цели наказания могут быть достигнуты путем такой замены. Суду надлежит учитывать данные о личности осужденного, его отношение к труду и учебе во время отбывания наказания. Вывод суда о том, что осужденный заслуживает замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, должен быть основан на всестороннем учете данных о его поведении за весь период отбывания наказания, а не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства.
Суд первой инстанции, тщательно исследовав все сведения, характеризующие поведение Берсенёва Ю.Ю. за период отбытия наказания, сделал правильный вывод о том, что он не может быть признан положительно характеризующимся осужденным.
Выводы суда первой инстанции о невозможности замены наказания более мягким видом наказания основаны на требовании вышеуказанного закона и подтверждены представленными администрацией исправительного учреждения материалами.
Так, из характеристики, представленной администрацией ФБУ ИЗ 49/1 УФСИН России по Магаданской области, следует, что осуждённый Берсенёв Ю.Ю. содержится в учреждении с 07 октября 2010 года, за указанный период времени нарушений режима содержания не допускал, дисциплинарным взысканиям не подвергался, на проведение оперативно-режимных мероприятий реагирует правильно, в штате хозяйственной обслуги не состоит, своим трудом не может доказать, встал ли он на путь исправления.
Согласно характеристике, представленной ФБУ ИК-3 УФСИН России по Магаданской области, Берсёнев Ю.Ю. характеризуется посредственно, не трудоустроен, с заявлениями о трудоустройстве не обращался. За выполнение разовых поручений по благоустройству территории был поощрен правами начальника колонии в виде объявления благодарности. Имея профессию, повышать свой образовательный уровень в учебном заведении при исправительном учреждении желания не проявлял. На меры воспитательного характера реагирует правильно.
Представитель администрации ФБУ ИЗ 49/1 УФСИН в судебном заседании не поддержал ходатайство осуждённого о замене неотбытой части наказания в виде лишения свободы более мягким видом наказания.
Вопреки доводам жалобы осуждённого, суд, исследовав все представленные материалы, правильно отметив положительные данные в отношении Берсёнева Ю.Ю. (в том числе и те, на которые он ссылается в своей кассационной жалобе), свидетельствующие о его становлении на путь исправления, выслушав мнение представителя ФБУ ИЗ 49/1 УФСИН России по Магаданской области, не поддержавшей ходатайство осуждённого, и мнение прокурора, полагавшей отказать в удовлетворении ходатайства, суд, с учетом критериев исправления осуждённых, установленных ст.9 УИК РФ, обосновано признал, что поведение осужденного свидетельствует о том, что он не достиг той степени исправления, которая давала бы основание заменить неотбытую часть наказания в виде лишения свободы на более мягкий вид наказания.
Судебная коллегия не может признать обоснованным довод кассационный жалобы о применении судом положений ст. 10 УК РФ при рассмотрении ходатайства в порядке ст. 80 УК РФ, поскольку в ходатайстве осуждённого Берсенёва Ю.Ю. о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания не ставился вопрос о приведении в соответствие с новым уголовным законом вынесенных ранее приговоров, и снижении назначенного наказания, и, соответственно, в рамках данного дела судом первой инстанции такой вопрос не рассматривался. Осуждённый Берсенёв Ю.Ю. вправе обратиться с ходатайством о применении ст. 80 УК РФ в районный суд по месту отбывания наказания.
Ссылка кассационной жалобы осужденного на незаконность приговора и несправедливость назначенного ему наказания по приговору от 04 февраля 2010 года является необоснованной, поскольку данные обстоятельства не являются предметом рассмотрения ходатайства осужденного о замене назначенного судом наказания на более мягкий вид наказания.
Такие обстоятельства, как дача свидетельских показаний по другому уголовному делу, применение средств государственной защиты, на которые ссылается осужденный в своей кассационной жалобе, не предусмотрены законом в качестве оснований для замены назначенного судом наказания на более мягкий вид наказания.
Доводы, указанные в кассационных жалобах о ссылке суда на требования ч. 2 ст. 80 УК РФ, допускающей замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение тяжкого преступления не менее половины срока наказания, на законность принятого судом решения не влияют и его отмену не влекут, поскольку как усматривается из представленных материалов и установлено судом, Берсенёв Ю.Ю. отбыл более 1/3 срока наказания, то есть ту часть наказания, по истечении которой в отношении него может быть рассмотрен вопрос о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания.
Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым признать ошибочным указание суда на требования ч. 2 ст. 80 УК РФ, допускающей замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение тяжкого преступления не менее половины срока наказания, поскольку Берсенёв Ю.Ю. осужден приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 04 февраля 2010 года (с учётом присоединения неотбытой части наказания по приговору от 28 апреля 2004 года) за совершение преступлений, относящихся к категории средней тяжести.
Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, могли бы являться основанием для отмены вынесенного судом постановления, из представленных материалов не усматривается.
В связи с изложенным, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 30 марта 2011 года в отношении Берсенёва Ю.Ю. об отказе в удовлетворении ходатайства о замене неотбытой части наказания, назначенного приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 04 февраля 2010 года, более мягким видом наказания изменить.
В описательно-мотивировочной части постановления ссылку суда на требования ч. 2 ст. 80 УК РФ, допускающей замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания «после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение тяжкого преступления не менее половины срока наказания» заменить на «после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение преступления небольшой или средней тяжести не менее одной трети срока наказания».
В остальной части это же постановление в отношении Берсенёва Ю.Ю. оставить без изменения, кассационные жалобы осуждённого Берсенёва Ю.Ю., адвоката Максименко В.Г. - без удовлетворения.
Председательствующий: подпись.
Судьи: подписи.
Верно:
Судья Магаданского областного суда Е.Г. Марченко