Судья Путилов Д.М.                                      дело № 22-418/2011

               КАССАЦИОННОЕ     ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Магадан                                                   01 июня 2011 года

              Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда

в составе председательствующего: Уфимцевой А.З.

судей: Карабановой Г.И., Радченко Л.Ф.,

при секретаре: Космыниной О.В.

рассмотрела в судебном заседании 01 июня 2011 года кассационное представление и.о. заместителя прокурора г.Магадана Бабич А.В. на постановление Магаданского городского суда от 18 апреля 2011 года, которым было удовлетворено ходатайство осужденного Кремко В.М. о пересмотре приговора Магаданского городского суда от 10 декабря 2008 года в порядке ст.10 УК РФ.

          Заслушав доклад судьи Уфимцевой А.З., выступление адвоката Цукурова А.Н. полагавшего, что наказание подлежит снижению, мнение прокурора Хомутова А.А., поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия

                                                 У С Т А Н О В И Л А:

        Приговором Магаданского городского суда от 10 декабря 2008 года Кремко В.М. (с учетом изменений внесенных постановлением Магаданского городского суда от 27 ноября 2009 года) осужден: по ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 2 месяца; по ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 2 месяца; по ч.1 ст.158 УК РФ к лишению свободы сроком на 10 месяцев; по ч.2 ст.158 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 2 месяца; по ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний к лишению свободы сроком на 3 года 2 месяца.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания по данному приговору и приговору и.о. мирового судьи судебного участка №1 г.Магадана от 8 сентября 2008 года, окончательно определено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

          Кремко В.М. обратился в Магаданский городской суд с ходатайством о пересмотре вышеуказанного приговора в порядке ст. 10 УК РФ.

         Суд удовлетворил его ходатайство, изменил приговор и переквалифицировал действия Кремко В.М.: с ч.3 ст.69 УК РФ до 3 лет 1 месяца лишения свободы; по ч.5 ст.69 УК РФ до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

         В кассационном представлении и.о. заместителя прокурора г.Магадана Бабич А.В.не согласен с принятым решением, просит его изменить, в связи с тем, что суд не верно применил уголовный закон в новой редакции ФЗ №26 от 7 марта 2011 года.

Считает, что внесенные изменения в уголовный закон улучшают положение осужденного, поскольку в санкции ч.1 и ч.2 ст.158 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ, а в санкции ч.1 ст.158 УК РФ кроме того исключен и нижний предел наказания в виде ареста.

Полагает, что суду следовало не только переквалифицировать действия Кремко В.М. по ч.1 и ч.2 ст.158 УК РФ в редакции ФЗ-26 от 7 марта 2011 года, но и снизить ему наказание, ссылаясь на то, что смягчение закона должно влечь благоприятные последствия для осужденного, а не приводить только к юридической переквалификации его действий.

Просит также исключить из описательно-мотивировочной части постановления указание на исключение нижнего предела альтернативного вида наказания в виде ограничения свободы, в связи с тем, что в санкциях ч.1 и ч.2 ст.158 УК РФ нижний предел указанного вида наказания не исключался.

          Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит, что постановление суда подлежит изменению.

           Согласно ст. 10 УК РФ принятие нового уголовного закона, устраняющего преступность деяния, смягчающего наказание или иным образом, улучшающего положения, совершившего преступление, имеет обратную силу.

Федеральным законом РФ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ в уголовный кодекс внесены изменения, в соответствии с которыми в санкциях исключен нижний предел по ряду видов наказаний, в том числе исключен - нижний предел наказания в виде исправительных работ в санкциях ч.1 и ч.2 ст.158 УК РФ, в санкции ч.1 ст.158 УК РФ исключен - нижний предел наказания в виде ареста и в санкции ч.3 ст.158 УК РФ исключен - нижний предел наказания в виде лишения свободы.

          Как видно из постановления, суд с учетом вышеуказанных изменений внесенных в уголовный закон, при пересмотре приговора в отношении Кремко В.М. обоснованно переквалифицировал действия Кремко с п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ.

          Принятое решение в части переквалификации преступлений по существу не оспаривается прокурором, последний в жалобе просит снизить Кремко В.М. наказание.

Судебная коллегия усматривает, что решение суда в части отсутствия оснований для снижения наказания Кремко В.М. по ч.1 ст.158 УК РФ, по производство по данному делу, а также от того, в чем выражается такое улучшение - в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего и (или) верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ, изменении в благоприятную для осужденного сторону установленных Общей его частью правил назначения наказания или в чем либо ином.

Принимая во внимание изложенное и учитывая, что положение осужденного улучшено, судебная коллегия с учетом всех установленных по делу обстоятельств, приходит к выводу о необходимости снижения Кремко В.М. наказания за совершенные им преступления по ч.1 ст.158 УК РФ, «в» ч.2 ст.158 УК РФ. Так же подлежат снижению и наказания, назначенные Кремко В.М. по совокупности преступлений по ч.3 ст.69 УК РФ и ч.5 ст.69 УК РФ.

Судебная коллегия находит довод представления о необходимости исключить из описательно-мотивировочной части постановления указание на исключение нижнего предела альтернативного вида наказания в виде ограничения свободы, предусмотренных санкциями ч.1 ст.158, ч.2 ст.158 УК РФ, обоснованным, поскольку в санкциях указанных статей нижний предел наказания в виде ограничения свободы не исключался.

        На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия

                                             определила:

постановление Магаданского городского суда от 18 апреля 2011 года о пересмотре приговора Магаданского городского суда от 10 декабря 2008 года в отношении Кремко В.М. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части постановления указание на исключение нижнего предела альтернативного вида наказания в виде ограничения свободы;

- по приговору Магаданского городского суда от 10 декабря 2008 года по ч.1 ст.158 УК РФ (в ред. ФЗ № 26 от 7 марта 2011 года) - назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 месяцев, по ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года, по ч.5 ст.69 УК РФ - 3 года 2 месяца лишения свободы.

Считать Кремко В.М. осужденным по ч. 1 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158, п.»в» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы.

В остальной части это же постановление оставить без изменения, кассационное представление прокурора удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: