Судья Путилов Д. М. дело № 22-430/2011 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Магадан 8 июня 2011 года. Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе: председательствующего: Уфимцевой А.З., судей: Марченко Е.Г., Степиной М.П., при секретаре: Космыниной О.В., рассмотрела кассационное представление помощника прокурора г. Магадана Н.А. Сидаш на постановление Магаданского городского суда от 25 апреля 2011 года, которым ходатайство осужденного Вайсмана С.В. о пересмотре приговора Магаданского городского суда от 23 ноября 2004 года, приговора Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края от 3 августа 2005 года, приговора Магаданского городского суда от 13 января 2006 года в связи с изданием ФЗ- 26 от 7 марта 2011 года в порядке ст. 10 УК РФ, частично удовлетворено. Заслушав доклад судьи Уфимцевой А.З., выслушав адвоката Передельского В.М., прокурора Хомутова А.А., поддержавших кассационное представление об изменении постановления суда, судебная коллегия установила: приговором Магаданского городского суда от 23 ноября 2004 года Вайсман осужден по ст. 158 УК РФ к лишению свободы на 6 месяцев, по ч. 2 ст. 69 УК РФ - к лишению свободы на 1 год 6 месяцев. Наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года. Приговором Фрунзенского районного суда г.Владивостока Приморского края от 3 августа 2005 года с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 30 декабря 2009 года и кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 24 февраля 2010 года) Вайсман осужден по ч. 1 ст. 105 УК РФ к 7 годам 11 месяцам лишения свободы, ч. 1 ст. 158 УК РФ - к 11 месяцам лишения свободы, ч. 3 ст. 69 УК РФ - к 8 годам 10 месяцам лишения свободы, ч. 5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ - к 9 годам 10 месяцам лишения свободы. Приговором Магаданского городского суда от 13 января 2006 года с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 30 декабря 2000 года, кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 24 февраля 2010 года ) по ч. 1 ст. 159 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, ч. 5 ст. 69 УК РФ - 10 лет 3 месяца лишения свободы. Постановлением Магаданского городского суда от 25 апреля 2011 года в связи с изданием ФЗ-26 от 7 марта 2011 года указанные приговоры пересмотрены, действия осужденного переквалифицированы на преступления в редакции названного закона. В кассационном представлении прокурор не согласен с принятым решением, ссылаясь на то, что признав издание ФЗ- 26 от 7 марта 2011 года законом улучшающим положение осужденного, суд переквалифицировал его действия, но наказание не смягчил. По мнению автора представления, решение суда в части отсутствия основания для снижения наказания противоречит правовой позиции Конституционного Суда РФ № 4-П от 20 апреля 2004 года, согласно которой издание закона, улучшающего положение осужденного должно повлечь благоприятные последствия, а не выражаться только в одном переименовании преступления в новой редакции уголовного закона. Просит постановление суда изменить, снизить осужденному наказание. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит, что постановление суда подлежит изменению. Федеральным законом РФ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ в Уголовный кодекс РФ внесены изменения, в соответствии с которыми в санкциях исключен нижний предел по ряду видов наказаний, в том числе исключен - нижний предел наказания в виде исправительных работ в санкции ч.2 ст.158 УК РФ, нижний предел ареста и исправительных работ в санкции ч. 1 ст. 158 УК РФ и ч. 1 ст. 159 УК РФ. Данный закон, как улучшающий положение осужденного в силу ч. 2 ст. 10 УК РФ имеет обратную силу, а потому действия Вайсмана обоснованно судом были переквалифицированы по двум преступлениям с п. «в» ч. 1 ст. 159 УК РФ ( в редакции ФЗ-26 от 7 марта 2011. Что касается вывода суда об отсутствии оснований для снижения наказания, то судебная коллегия отмечает, что постановление в этой части немотивированно. Принимая во внимание изложенное и с учетом установленных по делу обстоятельств при постановлении приговора, характера и степени общественной опасности совершенных им преступлений ( небольшой и средней тяжести), признания вины, частичного возмещения материального ущерба потерпевшей, активного способствования раскрытию преступления, раскаяния в содеянном, судебная коллегия находит возможным снизить осужденному Вайсману наказание по двум преступлениям, предусмотренным п. «в» ч. 2 ст. 158, также по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 159 УК РФ и по совокупности преступлений и приговоров. В то же время судебная коллегия не находит оснований для снижения испытательного срока, назначенного судом по приговору Магаданского городского суда от 23 ноября 2004 года. Полагает, что судом первой и инстанции он определен в соответствии с требованиями закона, установленными обстоятельствами, является достаточным и отвечает целям наказания. Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила: постановление Магаданского городского суда от 25 апреля 2011 года в отношении Вайсмана С.В. изменить. По приговору Магаданского городского суда от 23 ноября 2004 года назначить наказание по ст. 158 УК РФ ( в редакции ФЗ-26 от 7 марта 2011 года) - 5 месяцев лишения свободы, по ч. 2 ст. 69 УК РФ - 1год 5 месяцев лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком в 2 года. По приговору Фрунзенского районного суда от 3 августа 2005 года г. Владивостока назначить наказание по ст. 158 УК РФ ( в редакции ФЗ-26 от 7 марта 2011 года) в виде лишения свободы сроком на 10 месяцев, по ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 105 и ч. 1 ст. 158 УК РФ, назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 9 месяцев, по совокупности приговоров в порядке ст. 70 УК РФ - в виде лишения свободы сроком на 9 лет 9 месяцев лишения свободы. По приговору Магаданского городского суда от 13 января 2006 года по ч. 1 ст. 159 УК РФ ( в редакции ФЗ-26 от 7 марта 2011 года) назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 месяцев, по ч. 5 ст. 69 УК РФ- 10 лет лишения свободы. В остальной части это же постановление оставить без изменения, кассационное представление прокурора- удовлетворить. Председательствующий: судьи копия верна А.З.Уфимцева