Судья Бежевцова Н.В. Дело № 22-451/11 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Магадан 15 июня 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе: Председательствующего: Лапшина П.В. судей: Радченко Л.Ф., Стёпиной М.П., при секретаре: Космыниной О.В. рассмотрев в судебном заседании 15 июня 2011 года кассационные жалобы осужденных Бочкарева А.Г. и Коростелева В.А. на приговор Сусуманского районного суда Магаданской области от 19 апреля 2011 года, которым Бочкарев А.Г., ..., ранее судимый: 14 марта 2003 года приговором мирового судьи судебного участка № 9 Сусуманского района Магаданской области по ч.1ст.213, 73 УК РФ к лишению свободы сроком на 1 год, условно с испытательным сроком 1 год, 10 октября 2003 года приговором Сусуманского районного суда Магаданской области (с учетом изменений, внесенных кассационным определением Магаданского областного суда от 17.12.2003 г.)по п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158, ст. 64, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ (с при говором от 14.03.2003 г.) к лишению свободы сроком на 2 года. Постановлением Магаданского городского суда от 11 февраля 2004 года освобожден условно-досрочно на 1 год 3 месяца 8 дней, 27 декабря 2004 года приговором Магаданского городского суда (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Магаданского областного суда от 04.05 2006 года) по ч.1 ст. 158, ст. 79, ст.70 УК РФ (с приговором от 10.10.2003 г.) к лишению свободы сроком на 2 года 4 месяца с отбыванием наказания в колонии-поселении; 02 марта 2007 года приговором Хасынского районного суда Магаданской области по ч. 1 ст. 313, с применением ст. 70 УК РФ (с приговором от 27.12.2004 г.) к лишению свободы сроком на 1 год 2 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден по отбытии наказания 21 февраля 2008 года, 16 апреля 2010 года приговором Магаданского городского суда по ч.2 ст.158 УК РФ к лишения свободы сроком на 1 год 8 месяцев, условно с испытательным сроком 2 года, осужден по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) постановлено отменить Бочкареву А.Г. условное осуждение по приговору Магаданского городского суда от 16 апреля 2010 года. На основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному по данному приговору наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Магаданского городского суда от 16 апреля 2010 года и окончательно назначено Бочкареву А.Г. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 19 апреля 2011 года. В отношении Бочкарева А.Г. изменена мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Взят под стражу в зале суда; Коростелев В.А., ..., ранее судимый: - 27 апреля 2010 года приговором Сусуманского районного суда Магаданской области по п. «б» ч.2 ст.158, с применением ст.73 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком на 2 года. Постановлением Сусуманского районного суда от 11 марта 2011 года испытательный срок продлен на 1 месяц; - 25 августа 2010 года приговором Сусуманского районного суда по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ, с применением ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года. Постановлением Сусуманского районного суда от 11 марта 2011 года испытательный срок продлен на 1 месяц, осужден по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) постановлено отменить Коростелеву В.А. условное осуждение по приговору Сусуманского районного суда от 27 апреля 2010 года. На основании ч.4 ст.74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) постановлено отменить Коростелеву В.А. условное осуждение по приговору Сусуманского районного суда от 25 августа 2010 года. На основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному по данному приговору наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Сусуманского районного суда от 27 апреля 2010 года и по приговору Сусуманского районного суда от 25 августа 2010 года и окончательно назначено Коростелеву В.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 19 апреля 2011 года. В отношении Коростелева В.А. изменена мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Взят под стражу в зале суда. Приговором решен вопрос в части, касающейся вещественных доказательств и процессуальных издержек. Бочкарев А.Г. и Коростелев В.А. признаны виновными и осуждены за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение. Преступление совершено 24 декабря 2010 года в пос.... ... района Магаданской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда. Приговор в отношении Бочкарева А.Г. и Коростелева В.А. постановлен в особом порядке судебного разбирательства. Заслушав доклад судьи Стёпиной М.П., выступления осужденного Бочкарева А.Г. в режиме видеоконференц-связи, адвоката Божич Ж.В., в интересах осужденного Бочкарева А.Г., адвоката Липинского А.В., в интересах осужденного Коростелева В.А., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Несвит В.В. полагавшей кассационные жалобы оставить без удовлетворения, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: В кассационной жалобе осужденный Бочкарев А.Г., не соглашаясь с приговором суда, считает его чрезмерно суровым и просит об изменении меры пресечения на любую иную, не связанную с изоляцией от общества. В обоснование доводов указывает на то, что имеет официальное место работы, потерпевший Щ.М.А. в судебном заседании просил о снисхождении к подсудимым, кроме того он (Бочкарев) принес свои извинения потерпевшему и возместил в полном объеме ущерб, раскаялся в содеянном. Просит также учесть намерение жениться на своей девушке и создать семью. Считает, что суд не в полном объеме учел указанные обстоятельства, а также примирение с потерпевшим, причинение незначительного ущерба и признание вины. В кассационной жалобе осужденный Коростелев В.А. также, не соглашаясь с приговором суда, считает его несправедливым в связи с чрезмерной суровостью назначенного наказания, и просит снизить срок наказания. Свои доводы мотивирует тем, что, по его мнению, отбывая наказание в местах лишения свободы, исправиться невозможно. Указывает, что кражу совершил ввиду тяжелого материального положения, поскольку не мог трудоустроиться. Цент занятости населения также не мог ему ничем помочь. Обращает внимание на то, что на момент постановления приговора в ст.158 УК РФ были внесены изменения, однако суд не применил данные изменения к предыдущим приговорам в отношении него. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к выводу, что приговор как обвинительный, постановлен правильно. В соответствии со ст. 314 УПК РФ, обвиняемый вправе при наличии согласия государственного обвинителя и потерпевшего заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное Уголовным Кодексом РФ, не превышает 10 лет лишения свободы. Из материалов дела следует, что Бочкарев А.Г. и Коростелев В.А. при ознакомлении с материалами дела и разъяснении им части 5 ст.217 УПК РФ заявили ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства (т.2 л.д.198-199, 200-201, 202-203, 204-205). В подготовительной части судебного заседания подсудимые Бочкарев А.Г. и Коростелев В.А. поддержали ходатайство о проведении судебного заседания в особом порядке без проведения судебного разбирательства по уголовному делу. Свое ходатайство подсудимые мотивировали тем, что в предъявленном обвинении вину признают полностью, осознают последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, дано оно ими после консультации с защитниками, что подтверждается протоколом судебного заседания (т.3 л.д.33-35). Государственный обвинитель и потерпевшие Щ.М.А. и М.Г.Н. не возражали против рассмотрения дела в порядке особого производства (т.3 л.д.11, 35). Удостоверившись, что Бочкарев А.Г. и Коростелев В.А. после консультации с адвокатами, в добровольном порядке заявили ходатайство о рассмотрении дела в порядке особого производства, что они в полной мере осознают характер и последствия заявленного ими ходатайства, суд в соответствии с ч.2 ст.314 УПК РФ постановил приговор без проведения судебного разбирательства, и в соответствии с требованиями ч.5 ст.316 УПК РФ не проводил в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу. В судебном заседании судом исследованы только характеризующие материалы в отношении Бочкарева А.Г и Коростелева В.А., а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. С учетом обстоятельств предъявленного обвинения, с которым полностью согласились Бочкарев А.Г. и Коростелев В.А., действия каждого квалифицированы по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная по предварительному сговору, группой лиц, с незаконным проникновением в помещение. При назначении Бочкареву А.Г. и Коростелеву В.А. наказания судом в соответствии со ст.ст.43, 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности совершенного ими преступления, обстоятельства дела, данные о их личностях, наличие у каждого смягчающих (явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, полное признание вины, раскаяние в содеянном) обстоятельств, а также отсутствие отягчающих наказание обстоятельств у Коростелева В.А., и наличие такового у Бочкарева А.Г. - рецидив преступлений. Все обстоятельства, изложенные в кассационных жалобах, в частности, признание вины, раскаяние в содеянном, принесение извинений потерпевшему, отсутствие со стороны последнего материальных претензий, были известны суду и учтены при постановлении приговора, а ряд из них признан в качестве смягчающих наказание. При этом наличие места работы и намерение создать семью, на что указывает осужденный Бочкарев А.Г. в жалобе, а также совершение преступления ввиду трудного материального положения, на что ссылается осужденный Коростелев В.А., не нашли своего подтверждения в судебном заседании( т.3 л.д.52). Судебная коллегия также не усматривает таких обстоятельств. Доводы осужденного Коростелева В.А. о необходимости применения к предыдущим в отношении него приговорам изменений, внесенных в ст.158 УК РФ и улучшающих его положение, не основаны на законе, поскольку не могли быть рассмотрены в рамках настоящего судебного заседания и могут быть рассмотрены в порядке исполнения приговора в соответствии со ст.10 УК РФ, ст.ст.396, 397, 399 УПК РФ. При таких обстоятельствах, в части соблюдения требований главы 40 УПК РФ, верной квалификации действий осужденных именно по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ, а также соблюдения норм закона при назначении наказания, решение суда является законным и обоснованным. Вместе с тем, судебная коллегия приходит к выводу, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Судом достоверно установлено, что преступление осужденными совершено 24 декабря 2010 года, то есть в момент действия Уголовного кодекса РФ в редакции Федерального Закона РФ от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ, вместе с тем на момент постановления приговора (19 апреля 2011 года) в Уголовный кодекс РФ были внесены изменения Федеральным законом РФ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ, согласно которым из санкции ч.2 ст.158 УК РФ исключена нижняя граница наказания в виде исправительных работ, что улучшает положение осужденного на основании ст.10 УК РФ. Однако суд при признании Бочкарева А.Г. и Коростелева В.А. виновными по пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ в нарушение ч.2 ст.10 УК РФ квалифицировал действия Бочкарева и Коростелева в редакции Федерального закона РФ от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ. На основании изложенного судебная коллегия полагает необходимым переквалифицировать действия Бочкарева А.Г. и Коростелева В.А. с пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ). В связи с переквалификацией действий осужденных на новую редакцию уголовного закона, судебная коллегия считает назначить Бочкареву А.Г. и Коростелева В.А. наказание соразмерное всем установленным по делу обстоятельствам. Также подлежит снижению назначенное Коростолеву и Бочкареву наказание по совокупности приговоров. Иных обстоятельств для снижения наказания осужденным, в том числе и на которые они указывают в своих кассационных жалобах, судебная коллегия не находит. Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, из материалов дела не усматривается. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллеги ОПРЕДЕЛИЛА : Приговор Сусуманского районного суда Магаданской области от 19 апреля 2011 года в отношении Бочкарева А.Г. и Коростелева В.А. - изменить: - переквалифицировать действия Бочкарева А.Г. с пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 11 (одиннадцать) месяцев, без ограничения свободы. На основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному по данному приговору наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Магаданского городского суда от 16 апреля 2010 года и окончательно определить Бочкареву А.Г. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 19 апреля 2011 года; - переквалифицировать действия Коростелева В.А. с пп. «а», «б» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 11 (одиннадцать) месяцев, без ограничения свободы. На основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному по данному приговору наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Сусуманского районного суда от 27 апреля 2010 года и по приговору Сусуманского районного суда от 25 августа 2010 года и окончательно назначить Коростелеву В.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 5 месяцев, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 19 апреля 2011 года. В остальной части этот же приговор оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных Бочкарева А.Г. и Коростелева В.А. - без удовлетворения. Председательствующий подпись Судьи подписи Копия верна: Судья областного суда М.П.Стёпина