Судья Путилов Д.М.                               Дело № 22-431/2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Магадан              08 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе:

председательствующего Лапшина П.В.

судей Карабановой Г.И., Радченко Л.Ф.

при секретаре Миняйло Е.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании 08 июня 2011 года материал по кассационному представлению и.о. заместителя прокурора г. Магадана Бабича А.В., кассационной жалобе осуждённого Гарина В.В. на постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 18 апреля 2011 года, которым удовлетворено ходатайство осуждённого Гарина В.В. пересмотре приговора Ягоднинского районного суда Магаданской области от 31 января 2005 года в соответствии со ст.10 УК РФ и снижении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу.

Заслушав доклад судьи Карабановой Г.И., выступление адвоката Зевенкова Г.И., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Матвеевой Ю.В., полагавшей постановление суда подлежащим изменению, судебная коллегия

                                                       УСТАНОВИЛА:

Приговором Ягоднинского районного суда Магаданской области от 31 января 2005 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам от 04 мая 2005 года) Гарин В.В. осужден по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без штрафа, по пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч.3 ст. 162 УК РФ к 7 годам 3 месяцам лишения свободы, без штрафа, по пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа, по пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний Гарину В.В. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 31 января 2005 года.

В соответствии с ст.72 УК РФ в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 4 марта 2004 года по 31 января 2005 года.

Осуждённый Гарин В.В. обратился в Магаданский городской суд Магаданской области с ходатайством о пересмотре приговора в порядке ст.10 УК РФ в связи с принятием Федерального Закона № 26-ФЗ от 07 марта 2011 года, внесшего изменения в Уголовный кодекс Российской Федерации, и снижении назначенного ему наказания.

Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 18 апреля 2011 года ходатайство осуждённого Гарина В.В. удовлетворено: действия Гарина В.В. переквалифицированы с п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ, пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, пп. «а», «в», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158 УК РФ, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 08 декабря 2003 года № 162-ФЗ) на п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, пп. «а», «в», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158 УК РФ, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2001 года № 26-ФЗ), Гарину В.В. снижено наказание по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2001 года № 26-ФЗ) до 3 лет 11 месяцев лишения свободы, по пп. «а», «в», «г» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 07 марта 2001 года № 26-ФЗ), до 4 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ окончательно определено Гарину В.В. наказание в виде 7 лет 11 месяцев, без штрафа

В остальной части приговор Ягоднинского районного суда Магаданской области от 31 января 2005 года оставлен без изменения.

В кассационном представлении и.о. заместителя прокурора г. Магадана Бабич А.В. просит постановление суда изменить, в связи с неправильным применением уголовного закона.

В обоснование доводов указывает на необоснованный вывод суда о том, что внесенные Федеральным законом РФ № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» изменения в санкцию ч. 2 ст. 158 УК РФ, исключающие нижний предел наказания в виде исправительных работ, не смягчают назначенное наказание и не улучшает положение осуждённого.

Автор кассационного представления считает, что назначенное Гарину В.В. по указанным статьям наказание подлежит снижению в связи с улучшением его положения.

В кассационной жалобе осуждённый Гарин В.В., не соглашаясь с принятым судом решением, просит его изменить, назначенное наказание снизить на 11 месяцев 13 дней, из-под стражи освободить.

В обоснование доводов указывает на нарушение судом при вынесении приговора положений ч.3 ст. 69 УК РФ и назначении ему окончательного наказания в виде 8 лет лишения свободы, которое более чем наполовину превышает максимальный срок наказания, предусмотренный ч. 3 ст. 162 УК РФ в виде 12 лет лишения свободы. Считает, что срок наказания должен быть ниже назначенного, а потому он подлежит освобождению.

Обращает внимание на наличие у него постоянного места жительства, на иждивении несовершеннолетней дочери, 2000 года рождения.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия находит, что постановление суда подлежит изменению.

В соответствии с п.13 ст.397 УПК РФ суд рассматривает вопрос об освобождении от наказания, смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, на основании ст.10 УК РФ.

Согласно ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание.

Федеральным Законом РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» в Уголовный кодекс РФ внесены изменения, в соответствии с которыми исключены нижние пределы наказаний санкций ч.2 ст.158, ч.2 ст.161 УК РФ.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исключение нижней границы наказания в виде лишения свободы, предусмотренного санкцией ч. 2 ст. 161 УК РФ, улучшает положение осуждённого, и в силу ст.10 УК РФ переквалифицировал действия Гарина В.В. в редакции федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ по приговору Ягоднинского районного суда Магаданской области от 31 января 2005 года со снижением назначенного Гарину В.В. наказания.

Вместе с тем, решение суда о том, что назначенное осуждённому Гарину В.В. по пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ наказание снижению не подлежит, нельзя признать правильным.

Согласно правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, выраженной в постановлении № 4-П от 20 апреля 2006, закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, и имеющий обратную силу в соответствии со статьей 54 (часть 2) Конституции Российской Федерации, подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии, в которой находится производство по данному делу, а также от того, в чем выражается такое улучшение - в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего и (или) верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, изменении в благоприятную для осужденного сторону установленных Общей его частью правил назначения наказания или в чем-либо ином.

При этом содержащееся в части второй статьи 10 УК Российской Федерации предписание о смягчении назначенного по приговору суда наказания в пределах, предусмотренных новым уголовным законом, предполагает необходимость применения всей совокупности норм Уголовного кодекса Российской Федерации - как Общей, так и Особенной его частей.

Принимая во внимание изложенное и учитывая, что исключение нижней границы наказания в виде исправительных работ, предусмотренного санкцией ч. 2 ст. 158 УК РФ, улучшает положение осуждённого, судебная коллегия в соответствии с принципом справедливости, закрепленным в ст. 6 УК РФ, приходит к выводу о необходимости снижения назначенного Гарину В.В. наказания по пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ приговором от 31 января 2005 года.

Помимо этого приговор суда подлежит изменению и в части назначенного наказания по пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Как следует из приговора, суд признал в отношении Гарина В.В. смягчающее наказание обстоятельство - явку с повинной, а также отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ (в ред. Федерального закона от 29.06.2009 года N 141-ФЗ) при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. "и" (явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению других соучастников...) и(или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ (оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда...) и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

При таких обстоятельствах, в соответствии со ст. 62 УК РФ, размер наказания Гарину В.В. по пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ не мог превышать 4 года 8 месяцев лишения свободы. Суд первой инстанции назначил Гарину В.В. за совершение указанного преступления наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет. При рассмотрении приговора Ягоднинского районного суда от 31 января 2005 года в порядке ст. 397 УПК РФ суд снизил назначенное Гарину В.В. наказание по пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ до 4 лет 11 месяцев лишения свободы.

Таким образом, назначенное Гарину В.В. наказание по пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ подлежит снижению.

Доводы жалобы осуждённого о наличии у него постоянного места жительства, на иждивении несовершеннолетнего ребенка, которые должны быть учтены как обстоятельства, смягчающее наказание, не могут быть приняты во внимание, поскольку при пересмотре приговора в порядке ст.10 УК РФ в компетенцию суда установление обстоятельств, смягчающих наказание и их признание не входит.

Вопрос о признании обстоятельств, смягчающих наказание, может быть рассмотрен в порядке главы 48 УПК РФ.

За исключением внесенных изменений материал рассмотрен судом с соблюдением правил уголовного судопроизводства, нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену постановления, из представленных материалов не усматривается.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

                                            ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление и.о. заместителя прокурора г. Магадан Бабича А.В. удовлетворить, кассационную жалобу осуждённого Гарина В.В. удовлетворить частично.

Постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 18 апреля 2011 года изменить.

Назначить Гарину В.В. наказание: по пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ) в виде лишения свободы на срок 2 года 11 месяцев, по пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ) в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев, по пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ) в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев, по пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ) наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 7 месяцев, без штрафа.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно определить Гарину В.В. наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 6 месяцев, без штрафа.

Считать Гарина В.В. осужденным по: пп. «а», «б», «в» ч.2 ст. 158 УК РФ, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ), ч.3 ст.162 УК РФ (в редакции ФЗ от 08 декабря 2003 года № 162-ФЗ), с применением ч.3 ст.69 УК РФ, к 7 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа.

В остальной части это же постановление оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи:

Копия верна

Судья областного суда:                                                                             Г.И.Карабанова