Судья Дьяченко В.А.                             Дело № 22-481/2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Магадан                           22 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе: председательствующего - Лапшина П.В.

судей Марченко Е.Г., Радченко Л.Ф.

при секретаре Миняйло Е.В.

рассмотрелав судебном заседании 22 июня 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Кузнецова И.М., кассационную жалобу потерпевшей Д.Е.А., кассационные жалобы адвокатов Бурмистрова И.П. и Пименова И.М., в интересах осужденного Иванова А.С., кассационную жалобу осужденного Иванова А.С. на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 29 апреля 2011 года, которым

Иванов А.С., <.........>, ранее судимый:

- 29.03.2010 г. мировым судьей судебного участка № 1 г.Магадана по ч. 1 ст. 115 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ сроком на 240 часов;

- 16.08.2010 г. Магаданским городским судом Магаданской области по ч. 1 ст. 264 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год с лишением права управления транспортными средствами сроком на 1 год,

осужден:

- по ч. 1 ст. 131 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года;

- по ч. 1 ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 9 месяцев;

- по ч. 1 ст. 116 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ сроком на 4 месяца.

В соответствии с ч. 3 ст. 69, ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний определено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 3 месяца.

На основании ч. 5 ст. 74 отменено условное осуждение Иванова А.С. по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 16.08.2010 г.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Магаданского городского суда от 16.08.2010 г., и окончательно определено Иванову А.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока с 29 апреля 2011 года.

Мера пресечения в отношении Иванова А.С. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Приговором также разрешены вопросы о судьбе вещественных доказательств и распределении процессуальных издержек.

Приговором суда Иванов А.С. признан виновным в совершении изнасилования, то есть половом сношении с применением насилия к потерпевшей, нанесении побоев и совершении иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, а также в угрозе убийством, при этом имелись основания опасаться осуществления этой угрозы.

В судебном заседании Иванов А.С. виновным себя в совершении преступлений признал частично.

Заслушав доклад судьи Лапшина П.В., пояснения осужденного Иванова А.С. с использованием систем видеоконференц-связи, выступления потерпевшей Д.Е.А., адвоката Максименко В.Г., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Шкарлет Н.А., об отмене приговора по доводам кассационного представления, судебная коллегия

установила

В кассационном представлении государственный обвинитель Кузнецов И.М., не соглашаясь с приговором, просит его отменить ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, а также в связи с неправильным применением уголовного закона.

В обоснование доводов указывает, что при назначении Иванову А.С. наказания по ч. 1 ст. 116 УК РФ в виде исправительных работ суд не указал размер удержаний из заработной платы, в связи с чем наказание за данное преступление нельзя считать назначенным.

Назначая Иванову А.С. наказание по совокупности приговоров, суд не присоединил неотбытую часть дополнительного наказания в виде лишения права управления транспортными средствами, назначенного приговором Магаданского городского суда от 16 августа 2010 года, что, по мнению автора кассационного представления, повлекло нарушение требований Общей части УК РФ.

Кроме того, одни и те же действия Иванова А.С., выразившиеся в сдавливании лица и шеи потерпевшей, суд квалифицировал как два различных преступления - побои и угрозу убийством, что повлекло неверное определение наказаний за указанные преступления.

В дополнении к кассационному представлению государственный обвинитель Кузнецов И.М. указывает, что постановленный приговор подлежит отмене в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, выразившегося в несоблюдении подследственности при возбуждении уголовного дела. Свои доводы мотивирует тем, что уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 116 УК РФ, возбуждаются путем подачи заявления мировому судье, а уголовные дела по ч. 1 ст. 119 УК РФ относятся к подследственности органов внутренних дел РФ. В связи с указанными обстоятельствами, по мнению автора представления, уголовное дело в отношении Иванова А.С. по ч. 1 ст. 116 и ч. 1 ст. 119 УК РФ незаконно возбуждено следователем СО по г. Магадану СУ СК при Прокуратуре РФ по Магаданской области.

Просит приговор отменить и направить дело на новое рассмотрение со стадии назначения судебного заседания.

В кассационной жалобе и дополнении к ней потерпевшая Д.Е.А. просит приговор отменить ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в нем, фактическим обстоятельствам дела. В обоснование доводов указывает, что суд дал неверную оценку показаниям, данным ею в судебном заседании, свидетельствующим о невиновности Иванова А.С. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 131 УК РФ. Кроме того, полагает, что судом дана неверная квалификация действиям Иванова А.С. по ч. 1 ст. 119 УК РФ.

В кассационной жалобе адвокат Бурмистров И.П., в интересах осужденного Иванова А.С., просит приговор отменить ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в нем, фактическим обстоятельствам дела. В обоснование указывает, что судом не приведены мотивы, по которым он отверг доводы стороны защиты. Также, по мнению автора жалобы, из содержания описательно-мотивировочной части приговора следует вывод о невиновности Иванова А.С. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 131 УК РФ.

В кассационной жалобе адвокат Пименов И.М., в интересах осужденного Иванова А.С., не соглашаясь с приговором, просит его отменить. В обоснование доводов указывает, что суд необоснованно критически отнесся к показаниям потерпевшей Д.Е.А., данным ею в судебном заседании, о невиновности Иванова А.С. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 131 УК РФ. Кроме того, автор жалобы считает неверным вывод суда о виновности Иванова А.С. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 119 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Иванов А.С., не соглашаясь с приговором, указывает, что судом необоснованно не были приняты во внимание показания потерпевшей Д.Е.А. о его невиновности по ч. 1 ст. 131 УК РФ. Кроме того, считает необоснованным вывод суда о его виновности в совершении угрозы убийством.

Просит приговор отменить в части признания его виновным по ч. 1 ст. 131 УК РФ и ч. 1 ст. 119 УК РФ.

В дополнении к кассационной жалобе осужденный Иванов А.С. указывает, что уголовное дело в отношении него по ч. 1 ст. 116 и ч. 1 ст. 119 УК РФ возбуждено незаконно, поскольку предварительное расследование по уголовным делам указанной категории проводится в форме дознания. Полагает, что имелись основания для отвода следователя СО по г. Магадану СУ СК при Прокуратуре РФ по Магаданской области Л.А.В., возбудившего уголовное дело и проводившего предварительное следствие, поскольку тот знаком с потерпевшей по работе и, следовательно, лично заинтересован в исходе дела. Кроме того, в ходе предварительного следствия следователь неоднократно нарушал его права, безосновательно отказывал в удовлетворении различного рода ходатайств.

Также указывает на нарушения, допущенные судом при вынесении приговора. Так, по мнению автора жалобы, в нарушение требований ч. 3 ст. 60 УК РФ судом не принято во внимание влияние назначенного ему наказания на условия жизни его семьи, которая осталась без средств к существованию. Просит приговор суда отменить, дело направить на новое рассмотрение, а также изменить в отношении него меру пресечения на не связанную с лишением свободы.

          Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб и представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и постановлен в соответствии с требованиями уголовного и уголовно-процессуального закона.

          Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ст. 379 УПК РФ основанием отмены приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона. В соответствии со ст. 382 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного Кодекса Российской Федерации.

При постановлении приговора в отношении Иванова А.С. судом требования ст. 297 УПК РФ не выполнены.

Так, в соответствии с ч. 3 ст. 50 УК РФ при назначении наказания в виде исправительных работ подлежит указанию размер удержаний из заработной платы осужденного.

Однако, как следует из приговора, назначая Иванову А.С. наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 116 УК РФ в виде исправительных работ сроком на 4 месяца, суд не указал размер удержаний из заработной платы осужденного.

Кроме того, как следует из представленных материалов, Иванов А.С. судим 16 августа 2010 года Магаданским городским судом по ч. 1 ст. 264 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год с лишением права управления транспортными средствами сроком на 1 год.

Обжалуемым приговором условное осуждение в отношении Иванова А.С. по приговору от 16 августа 2010г. отменено и, в соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров окончательно определено Иванову А.С. наказание в виде лишения свободы. При этом судом не была присоединена неотбытая часть дополнительного наказания, назначенного по приговору Магаданского городского суда от 16 августа 2010 года, в виде лишения права управления транспортными средствами.

Таким образом, при назначении Иванову А.С. наказания судом нарушены требования Общей Части Уголовного Кодекса Российской Федерации, в связи с чем доводы кассационного представления в данной части судебная коллегия признает обоснованными.

При таких обстоятельствах приговор суда не может быть признан законным и обоснованным, вследствие чего подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

При новом рассмотрении дела суду следует устранить указанные нарушения закона и, в случае признания Иванова А.С. виновным в совершении инкриминируемых ему деяний, решить вопрос о назначении ему справедливого наказания в строгом соответствии с требованиями закона.

Что касается доводов кассационных жалоб о недоказанности вины осужденного Иванова А.С. по ч. 1 ст. 131 и ч. 1 ст. 119 УК РФ, о производстве расследования дела лицом, подлежащим отводу, а также доводов кассационных жалоб и кассационного представления о нарушении подследственности при возбуждении и расследовании данного уголовного дела, необоснованной квалификации действий Иванова А.С. по совокупности ч. 1 ст. 116 и ч. 1 ст. 119 УК РФ, то все эти утверждения подлежат проверке и оценке в суде первой инстанции, наряду с другими доводами при новом рассмотрении дела.

Поскольку мера пресечения в виде заключения под стражу была избрана в отношении Иванова А.С. после постановления обвинительного приговора, в связи с отменой приговора данная мера пресечения подлежит изменению на ранее действовавшую подписку о невыезде и надлежащем поведении.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила

           Приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 29 апреля 2011 года в отношении Иванова А.С. отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе со стадии судебного разбирательства.

Меру пресечения в отношении Иванова А.С. изменить с заключения под стражу на подписку о невыезде и надлежащем поведении, из-под стражи Иванова А.С. освободить немедленно.

            Председательствующий:                                                            

            Судьи: