Судья Белаева Т.В.                                   Дело № 22-565/2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Магадан                           13 июля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе:

председательствующего: Нестеренко Т.Н.

судей: Карабановой Г.И., Марченко Е.Г.

при секретаре: Миняйло Е.В.

рассмотрела в судебном заседании 13 июля 2011 года кассационные жалобы осуждённого Ожерельева Д.А. и его защитника адвоката Ежова И.Н. на постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 03 июня 2011 года, которым удовлетворено частично ходатайство осуждённого

Ожерельева Д.А., <.......> судимого,

о пересмотре приговора Магаданского городского суда Магаданской области от 13 ноября 2010 года в соответствии со ст.10 УК РФ вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, и снижении наказания.

Заслушав доклад судьи Карабановой Г.И., мнение прокурора Шкарлет Н.А. об отмене постановления суда и прекращении производства по делу, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 13 ноября 2011 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 27 января 2011 года) Ожерельев Д.А. признан виновным и осужден по ч. 2 ст. 290, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286,ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 286 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, к лишению свободы сроком на 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права занимать должности на государственной службе, связанные с осуществлением организационно-распорядительных функций, сроком на 2 года.

Дополнительное наказание в виде лишения права занимать должности на государственной службе, связанные с осуществлением организационно-распорядитель-ных функций, сроком на 2 года, постановлено исполнять самостоятельно.

Осуждённый Ожерельев Д.А. обратился в Магаданский городской суд с ходатайством о пересмотре постановленного в отношении него приговора в соответствии со ч. 1 ст. 286 УК РФ путем замены лишения свободы на штраф.

Постановлением Магаданского городского суда от 03 июня 2011 года ходатайство осуждённого о пересмотре приговора удовлетворено частично, действия Ожерельева Д.А. переквалифицированы с ч. 3 ст. 290 УК РФ (в ред. ФЗ от 04.05.2011 года № 97-ФЗ), по которой назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 11 месяцев без штрафа.

Из приговора исключено указание на назначение дополнительного наказания в виде лишения права занимать должности на государственной службе, связанные с осуществлением организационно-распорядительных функций, сроком на 2 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний по ч. 3 ст. 290, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286,ч. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 286, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 286 УК РФ Ожерельеву Д.А. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 5 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осуждённый Ожерельев Д.А., не соглашаясь с постановлением суда, полагает его подлежащим изменению в связи с тем, что суд формально подошел к исполнению требований Федерального закона № 97-ФЗ и не дал оценку доводам стороны защиты и кассационного определения, касающимся обстоятельств дела, положительных характеристик его личности, состояния его здоровья, влияния наказания на его исправление. Просит заменить лишение свободы на штраф по ч. 3 ст. 290 и ч. 1 ст. 286 УК РФ.

В кассационной жалобе в интересах Ожерельева Д.А. адвокат Ежов И.Н. также просит изменить постановление суда, заменив лишение свободы штрафом, обращает внимание на влияние назначенного наказания на условия жизни Ожерельева Д.А. и его семьи, исключительно положительные характеристики осуждённого, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

В возражении на кассационную жалобу осуждённого помощник прокурора г. Магадана Тяптин Н.С. указывает, что предметом рассмотрения в порядке ст. 10 УК РФ являются только изменения, внесенные в Уголовный закон, а обстоятельства, характеризующие личность осуждённого, были в полной мере учтены при рассмотрении уголовного дела по существу.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с п. 13 ст. 397 УПК РФ суд рассматривает вопрос об освобождении от наказания и смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, на основании ст. 10 УК РФ.

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Федеральным Законом РФ от 04 мая 2011 года № 97-ФЗ в Уголовный кодекс РФ внесены изменения, в соответствии с которыми ответственность за получение должностным лицом взятки за незаконные действия предусмотрена ч. 3 ст. 290 УК РФ, санкция которой включает такие наказания как штраф в размере от сорокакратной до семидесятикратной суммы взятки с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишение свободы на срок от трех до семи лет со штрафом в размере сорокакратной суммы взятки.

В связи с внесенными изменениями судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о необходимости переквалификации действий Ожерельева Д.А. с ч. 2 ст. 290 УК РФ (в ред. ФЗ от 13.06.1996 года № 63-ФЗ) на ч. 3 ст. 290 УК РФ (в ред. ФЗ от 04.05.2011 года № 97-ФЗ) и исключении дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности.

Вместе с тем, судебная коллегия находит обжалуемое постановление подлежащим отмене по следующим основаниям.

Принимая решение о невозможности изменения вида назначенного Ожерельеву Д.А. наказания в порядке ст. 10 УК РФ, суд учел мотивацию постановившего приговор суда и судебной коллегии, придя вместе с тем к неверному выводу о том, что поскольку выбор наказания в виде лишения свободы был надлежащим образом мотивирован при рассмотрении дела по существу, то введение в санкцию ч. 3 ст. 290 УК РФ альтернативного вида наказания не влечет за собой необходимость новой оценки всех обстоятельств, послуживших основанием для избрания меры наказания.

Находя доводы кассационных жалоб осуждённого и его защитника в данной части заслуживающими внимания, судебная коллегия вместе с тем приходит к выводу об отсутствии в настоящее время предмета рассмотрения по ходатайству о пересмотре приговора в порядке ст. 10 УК РФ.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении № 4-П от 20 апреля 2006 года, применение нового уголовного закона, устраняющего или смягчающего ответственность за преступление и, следовательно, имеющего обратную силу, может осуществляться на любых стадиях уголовного судопроизводства, начиная с возбуждения уголовного дела и заканчивая пересмотром вступивших в законную силу судебных решений и исполнением приговора.

Постановлением президиума Магаданского областного суда от 23 июня 2011 года приговор Магаданского городского суда от 13 ноября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 27 января 2011 года изменены.

Постановлено смягчить Ожерельеву Д.А. наказание по ч. 1 ст. 286 УК РФ (10 преступлений), назначив за каждое из них наказание в виде штрафа в размере 60 000 рублей, а по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 286 УК РФ назначен штраф в размере 40 000 рублей.

Также действия Ожерельева Д.А. переквалифицированы с ч. 2 ст. 290 УК РФ (в ред. ФЗ от 13.06.1996 года № 63-ФЗ) на ч. 3 ст. 290 УК РФ (в ред. ФЗ от 04.05.2011 года № 97-ФЗ), по которой назначено наказание в виде штрафа в размере 60 000 рублей. Из приговора исключено указание на назначение дополнительного наказания в виде лишения права занимать должности на государственной службе, связанные с осуществлением организационно-распорядительных функций, сроком на 2 года.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний Ожерельеву Д.А. определено наказание в виде штрафа в размере 630 000 рублей. Постановлено Ожерельева Д.А. из-под стражи освободить.

Таким образом, в настоящее время отсутствуют основания для рассмотрения доводов осуждённого Ожерельева Д.А. о замене наказания в виде лишения свободы на штраф, изложенных как в самом ходатайстве о пересмотре приговора Магаданского городского суда от 13 ноября 2010 года в порядке ст. 10 УК РФ, так и в кассационных жалобах осуждённого и адвоката Ежова И.Н. на постановление Магаданского городского суда от 03 июня 2011 года.

С учетом изложенного постановление суда от 03 июня 2011 года подлежит отмене, а производство по делу - прекращению в связи с отсутствием предмета рассмотрения.

Руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 03 июня 2011 года о частичном удовлетворении ходатайства осуждённого Ожерельева Д.А. о пересмотре в порядке ст. 10 УК РФ приговора Магаданского городского суда Магаданской области от 13 ноября 2010 года - отменить, производство по делу прекратить.

Кассационные жалобы осуждённого Ожерельева Д.А. и адвокат Ежова И.Н. оставить без удовлетворения.

Председательствующий: подпись

Судьи: подписи

Копия верна:

Судья Магаданского областного суда                                                Г.И. Карабанова