Судья Дьяченко В.А. Дело № 22-626/11 К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е г.Магадан 27 июля 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе председательствующего Нестеренко Т.Н., судей Марченко Е.Г., Шумковой С.А., при секретаре Миняйло Е.В., рассмотрела в судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Кузнецова И.М. на приговор Магаданского городского суда от 15 июня 2011 года которым Гурилкин О.В., <.......> ранее судимый: 18 июля 2005 года Магаданским городским судом (с учетом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 27 января 2006 года) по ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Постановлением Магаданского городского суда от 12 июля 2007 года освобожден условно-досрочно на 1 год 1 месяц 24 дня; 20 мая 2010 года мировым судьей судебного участка № 5 гор. Магадана по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, осужден по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона №26-ФЗ от 07 марта 2011 года) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца без ограничения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ в отношении Гурилкина О.В. отменено условное осуждение, назначенное по приговору мирового судьи судебного участка №5 гор. Магадана от 20 мая 2010 года. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка №5 гор. Магадана от 20 мая 2010 года, Гурилкину О.В. определено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 6 (шесть) месяцев без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, избранная в отношении Гурилкина О.В., изменена на заключение под стражу, взят его под стражу в зале суда. Срок наказания постановлено исчислять с 15 июня 2011 года. Приговором решен вопрос о процессуальных издержках, определена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Нестеренко Т.Н., выступление адвоката Черней И.Н., не возражавшего против доводов кассационного представления, мнение прокурора Хомутова А.А., полагавшего приговор суда подлежащим изменению, судебная коллегия: УСТАНОВИЛА: Гурилкин О.В. признан виновным и осужден за совершение кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину. Преступление совершено в период с 27 февраля 2011 года по 08 марта 2011 года в г.Магадане при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда. В судебном заседании Гурилкин О.В. вину в инкриминируемом ему преступлении признал полностью. Приговор в отношении Гурилкина О.В. постановлен без проведения судебного разбирательства в порядке особого судопроизводства. В кассационном представлении государственный обвинитель И.М.Кузнецов, не оспаривая виновность и квалификацию действий Гурилкина О.В., просит приговор изменить и снизить назначенное ему наказание ввиду неправильного применения судом уголовного закона. В обоснование указывает, что суд, указав в описательно-мотивировочной части приговора о применении правил ч. 3 ст. 68 УК РФ, назначил по ч. 2 ст. 158 УК РФ наказание, превышающее пределы, установленные законом. Суд не учел, что дело рассмотрено в особом порядке и в соответствии со ст.316 УПК РФ максимальное наказание не должно превышать две трети от 5 лет, то есть 3 года 4 месяца. Одна треть должна исчисляться в данном случае от 3 лет 4 месяцев, а поэтому размер наказания не должен превышать 1 года 1 месяца 10 дней. Проверив материалы дела, судебная коллегия полагает представление прокурора подлежащим удовлетворению. Судом в полной мере выполнены требования главы 40 УПК РФ, регламентирующей основания и порядок проведения судебного разбирательства при наличии согласия подсудимого с предъявленным обвинением. Действия Гурилкина О.В., полностью признавшего свою вину по предъявленному обвинению, по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ квалифицированы правильно. При назначении наказания должным образом учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств. Определяя Гурилкину О.В. наказание в виде лишения свободы, суд пришел к выводу, в силу положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, что оно может быть назначено менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида, однако фактически определил его в большем размере. В соответствии с ч. 3 ст. 68 УК РФ при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. Под максимальным сроком наиболее строго вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, понимается не верхний предел санкции соответствующей статьи Особенной части уголовного закона, а максимальный размер наказания, который может быть назначен осужденному с учетом требований ч. 7 ст. 316 УПК РФ с исчислением от него 1/3наказания ( п.15 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 11.01.2007 г. «О практике назначения судами РФ уголовного наказания», пункт 14 Постановления Пленума РФ 60 от 05.12.2006 г. «О применении судами Особого порядка разбирательства судебных дел»). В соответствии с ч. 7 ст. 316 УПК РФ наказание не может быть назначено более 2/3 от максимально возможного, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК РФ, то есть максимально возможное наказание Гурилкину О.В. не могло превышать 3 лет 4 месяцев лишения свободы ( 2/3 от 5 лет). От этого наказания должно исчисляться и наказание, назначаемое в соответствии с положениями ч. 3 ст. 68 УК РФ, то есть менее 1/3 от максимально возможного наказания. Тем самым наказание Гурилкину ОВ. не могло превышать 1 год 1 месяц лишения свободы ( 1/3 от 3 лет 4 месяцев). Назначив Гурилкину О.В. наказание по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца, суд фактически не применил вышеизложенные правила назначения наказания. В силу изложенного судебная коллегия полагает, что назначенное Гурилкину О.В. наказание подлежит снижению. Нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, не допущено. Как следует из резолютивной части приговора, при назначении Гурилкину О.В. наказания по правилам ст. 70 УК РФ, суд указал. что окончательное наказание осужденному определено в виде лишения свободы сроком на «1 (один) 6 ( шесть) месяцев». Не указание в приговоре после цифры «1» слова «год», по мнению судебной коллегии, является явной опиской, которая не влияет на суть приговора и может быть устранена путем внесения соответствующих уточнений в резолютивную часть приговора. Так, при сложении наказаний по правилам ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. За вновь совершенное преступление Гурилкину О.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 3 месяца, неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 5 г. Магадана от 10 мая 2010 г. составляет один год. Таким образом, назначенное по совокупности приговоров наказание должно быть более 1 года 3 месяцев лишения свободы. Неясностей и противоречий в связи с допущенной опиской в приговоре не имеется. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Кассационное представление государственного обвинителя Кузнецова И.М. удовлетворить. Приговор Магаданского городского суда от 15 июня 2011 года в отношении Гурилкина О.В. изменить, : Наказание Гурилкину О.В. по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ ( в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 г.), назначенное с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ, снизить до 1 года лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка №5 гор. Магадана от 20 мая 2010 года и по совокупности приговоров окончательно назначить Гурилкину О.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части этот же приговор оставить без изменения. Председательствующий: подпись Судьи : подписи Копия верна Судья областного суда Т.Н. Нестеренко