Судья Сасов В.В. Дело № 22-864/11
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Магадан 26 октября 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда в составе: председательствующего Нестеренко Т.Н.,
судей Карабановой Г.И., Шумковой С.А.,
при секретаре Климовой Т.В.,
рассмотрела в судебном заседании кассационное представление и дополнение к нему и.о. прокурора Ольского районного суда Магаданской области С.А.Кудым на приговор Ольского районного суда Магаданской области суда от 18 августа 2011 года, которым
Алеференко С.С., ..., ранее судимый:
- 15.04.2005 г. Магаданским городским судом по ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года, без штрафа, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год и 6 месяцев;
14 октября 2005 г. Сусуманским районным судом Магаданской области по ч. 3 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ (частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 15.04.2005 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
01 ноября 2005 г. Магаданским городским судом по ч. 1 ст. 161 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ ( частично присоединено наказание по приговору от 14.10.2005 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
20 декабря 2005 г. Магаданским городским судом по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (частично присоединено наказание по приговору от 01.11.2005 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
22 декабря 2005 г. Магаданским городским судом по п. «а», «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (частично присоединено наказание по приговору от 20.12.2005 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
22 февраля 2006 г. Магаданским городским судом по ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ ( частично присоединено наказание по приговору от 22.12.2005 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
- 10 января 2007 г. Магаданским городским судом по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (частично присоединено наказание по приговору от 22.02.2006 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года 4 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
21 апреля 2008 г. Магаданским городским судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ ( частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 10.01.2007 г.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден по отбытии наказания 20.07.2010 г.
06.06. 2011 г. Хасынским районным судом Магаданской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. На момент вынесения настоящего приговора не отбыто 1 год 11 мес. и 13 дней.
осуждён по ч.1 ст.139 УК РФ к наказанию в виде ареста сроком на 2 месяца.
На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступления, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Хасынского районного суда от 06 июня 2011 года, с учетом положений п. «а» ч.1 ст.71 УК РФ окончательно назначено Алеференко С.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания постановлено исчислять с 18 августа 2011 года.
В срок отбытия наказания зачтено наказание, отбытое по приговору Хасынского районного суда Магаданской области от 06 июня 2011 года в период с 31 мая 2011 года по 17 августа 2011 года включительно.
В отношении Алеференко С.С. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.
В приговоре решен вопрос о процессуальных издержках.
Заслушав доклад судьи Нестеренко Т.Н., выступление адвоката Климовой О.Ю., полагавшей, что осужденному назначено чрезмерно суровое наказание, мнение прокурора Матвеевой Ю.В., поддержавшей доводы кассационного представления об отмене приговора, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА :
Алеференко С.С. признан виновным в незаконном проникновении в жилище против воли проживающей в нем К.Н.В.
Преступление совершено 31 мая 2011 года в пос...., ... района Магаданской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Алеференко С.С. вину в совершении преступления признал полностью, уголовное дело рассмотрено в особом порядке.
В кассационном представлении и.о. прокурора Ольского района Магаданской области Кудым С.А. просит приговор отменить в связи с нарушением уголовного закона. В обоснование указывает, что наказание в виде ареста, назначенное Алеференко С.С., судом не может быть исполнено, поскольку на территории Магаданской области арестные дома отсутствуют.
В дополнении к кассационному представлению и.о. прокурора ... района Магаданской области Кудым С.А. просит приговор изменить, назначить Алеференко по ч.1 ст.139 УК РФ наказание в виде исправительных работ сроком на 7 месяцев с удержанием из заработка 10 процентов в доход государства, с применением п. «в» ч.1 ст.71, ч.5 ст.69 УК РФ окончательно назначить Алеференко С.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца в исправительной колонии строгого режима.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.
В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ основаниями для отмены судебного решения являются неправильное применение уголовного закона.
Согласно Федеральному закону от 13 июня 1996 г. № 64-ФЗ «О введении в действие Уголовного кодекса Российской Федерации» (с последующими изменениями) положения УК РФ о наказании в виде ареста вводятся в действие федеральным законом после вступления в силу УИК РФ по мере создания необходимых условий для исполнения этого вида наказания.
Поскольку в настоящее время арест не введен в действие федеральным законом, то это наказание назначаться и применяться не может ни при каких обстоятельствах.
Суд, признав Алеференко С.С. виновным по ч.1 ст.139 УК РФ, фактически не назначил ему наказание за данное преступление.
Действующим законодательством предусмотрена возможность постановления обвинительного приговора без назначения наказания с обязательным приведением мотивов принятого решения, что при вынесении приговора также не выполнено.
Судья, мотивировав необходимость назначения наказания и фактически не назначив его, допустил нарушение требований ст.ст. 7, 15, 302, 308 УПК РФ.
Указанные нарушения закона, вопреки доводам дополнительного кассационного представления, не могут быть восполнены или устранены судом кассационной инстанции, поскольку судебная коллегия не вправе назначить наказание осужденному по ч. 1 ст. 139 УК РФ, по которой судом первой инстанции оно не было назначено.
Данный вопрос может быть разрешен лишь при новом судебном разбирательстве уголовного дела на основе принципов законности и справедливости.
Поскольку судом первой инстанции при рассмотрении данного дела нарушены нормы Уголовного кодекса РФ, то приговор в отношении Алеференко С.С. подлежит отмене, а дело – направлению на новое судебное рассмотрение.
Учитывая, что приговор суда отменяется в связи с нарушением норм уголовного закона, доводы адвоката в суде кассационной инстанции о назначении чрезмерно сурового наказания, как предрешающие последующее судебное решение, не могут быть разрешены по существу при данном кассационном рассмотрении и подлежат учету судом при новом рассмотрении настоящего дела.
При новом рассмотрении уголовного дела, суду необходимо с соблюдением всех требований уголовно- процессуального и уголовного законодательства рассмотреть дело и принять по данному делу законное, обоснованное и справедливое решение.
Поскольку Алеференко С.С. приговором Хасынского районного суда Магаданской области от 06.06.2011 г. осужден к наказанию в виде лишения свободы, судебная коллегия находит возможным не избирать в отношении него меру пресечения в виде содержания под стражей.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА :
Кассационное представление и.о.прокурора Ольского района Магаданской области Кудыма С.А. удовлетворить частично.
Приговор Ольского районного суда Магаданской области от 18 августа 2011 года в отношении Алеференко С.С. отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе со стадии судебного разбирательства.
Председательствующий: подпись
Судьи: подписи
Копия верна
Судья областного суда Т.Н. Нестеренко