№ 33-903/2011

16 августа 2011 года                       г. Магадан

МАГАДАНСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по гражданским делам Магаданского областного суда в составе:

         председательствующего                         Гаджиевой С.А.,

судей:                                                       Выглева А.В., Ечина А.А.,

при секретаре                                          Соиной О.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе общества с ограниченной ответственностью «ИНТЕР ПРЕМИЯ» на решение Магаданского городского суда от 03 июня 2011 года, которым постановлено:

Исковые требования прокурора города Магадана в защиту прав и законных интересов неопределенного круга лиц к Обществу с ограниченной ответственностью «ИНТЕР ПРЕМИЯ» о признании деятельности по организации азартной игры незаконной и прекращении такой деятельности, удовлетворить.

       Признать деятельность Общества с ограниченной ответственностью «ИНТЕР ПРЕМИЯ» по организации и проведению азартной игры незаконной.

Обязать Общество с ограниченной ответственностью «ИНТЕР ПРЕМИЯ» прекратить деятельность по организации и проведению азартной игры по адресу: г. Магадан, ул. ..., дом ...

Заслушав доклад судьи Магаданского областного суда Ечина А.А., возражения прокурора отдела по надзору за соблюдением федерального законодательства прокуратуры Магаданской области Риксена А.В. относительно доводов кассационной жалобы, судебная коллегия по гражданским делам Магаданского областного суда

УСТАНОВИЛА

Прокурор города Магадана обратился в Магаданский городской суд с иском в защиту прав и законных интересов неопределенного круга лиц к ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» о признании деятельности по организации азартной игры незаконной и прекращении такой деятельности.

Исковые требования мотивировал тем, что в соответствии с договором субаренды нежилых помещений от 01 января 2011 года общество занимает нежилое помещение в доме ... по улице ... в городе Магадане.

В ходе проведенной проверки деятельности установлено, что в названных помещениях установлены программно-развлекательные комплексы «Развлекательный аттракцион», «ExpoGameAmusement».

Согласно п. 2.1 оферты о возмездном оказании услуг от 01 января 2011 года, размещенной в указанном помещении, предметом оферты является предложение Заказчику получить в развлекательном клубе развлекательно-аттракционные услуги за определенную плату, при этом под развлекательно-аттракционными услугами понимается действия Исполнителя по предоставлению Заказчику на возмездной основе возможности проведения досуга в виде участия в безрисковых играх без предоставления возможности получения материального выигрыша на специальном оборудовании (развлекательном аппарате) (пункт 2.2 оферты).

Как следует из материалов, собранных в ходе проверки, общество предоставляет возможность неопределенному кругу лиц участвовать в игре на развлекательных аппаратах.

Для игры на развлекательном аппарате клиент должен оплатить услугу через купюроприемник или через кассу общества по ценам, указанным в прайс-листе, с последующей установкой администратором на развлекательном аппарате количества оплаченных игровых единиц в соотношении 1 единица - 1 рубль.

Клиент развлекательного клуба может использовать все оплаченные игровые единицы, а может в любой момент приостановить игру, после чего при наличии неиспользованных игровых единиц получить от оператора квитанцию с указанием количества неиспользованных баллов.

После предоставления Клиентом в кассу Развлекательного клуба квитанции ему выдается неименная пластиковая карта «Фанат», на которой учитываются его неиспользованные игровые единицы.

Данная карта позволяет клиенту развлекательного клуба ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» реализовать набранные им в процессе игры на программно-развлекательном комплексе игровые баллы через установленное в помещении универсальное комбинированное устройство управления учетными записями (далее по тексту - УКУУУЗ).

Реализация игровых баллов через УКУУУЗ производится из расчета 1 балл = 1 руб., путем оплаты ими услуг или товаров через систему Интернет.

Кроме того, посредством указанного терминала и установленного на нем программного обеспечения клиент общества имеет возможность осуществить доступ к электронной рейтинговой бирже TICKETSALE.

Результатом взаимодействия клиента развлекательного клуба ООО «Интер Премия» через УКУУУЗ, установленный в помещении названного юридического лица, и электронной рейтинговой биржи TICKETSALE, является получение денежных средств взамен игровых баллов, выигранных в процессе игры на программно-развлекательных комплексах, предоставленных обществом. Получение денежных средств становится возможным в результате продажи игровых баллов на указанной бирже. При этом, выплата денежных средств, взамен проданных игровых баллов, производится исходя из условия - 1руб. = 1 балл. Выдача денежных средств осуществляется незамедлительно непосредственно через УКУУУЗ.

Внесение денежных средств в кассу общества с целью получения возможности осуществить игру на программно-развлекательном комплексе, установленном в помещении ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ», фактически является соглашением о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что в свою очередь является признаком азартной игры.

Результатом взаимодействия посетителя ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» и программно-развлекательного комплекса является получение возможности приумножить игровые баллы, эквивалентные по номиналу сумме денежных средств, внесенных в кассу юридического лица, и получение денежных средств за выигранные баллы через УКУУУЗ. Следовательно, ответчик, предоставляя возможность посетителям приумножить игровые баллы на программно-развлекательном комплексе и впоследствии получить их денежный эквивалент, организовало заключение пари, основанного на риске, чем фактически осуществило деятельность по организации азартной игры на территории города Магадана.

В связи с изложенными обстоятельствами просил суд признать деятельность ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» в городе Магадане по организации азартной игры незаконной и обязать общество прекратить деятельность по организации и проведению азартной игры с использованием игрового оборудования по адресу: г. Магадан ул. ..., д.....

Магаданским городским судом 03 июня 2011 года принято приведенное выше решение.

В кассационной жалобе ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» ставит вопрос об его отмене, указывает, что в основу решения в качестве доказательств легли показания свидетелей - работников ОБЭП, которые в свою очередь являются заинтересованными лицами, так как при осмотре помещения находились при исполнении своих должностных обязанностей.

Данные граждане не играли на развлекательных аттракционах, и все их показания основываются на показаниях представителя ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» М.О.Н.., а также на догадках и ни чем не подтверждены.

В материалах дела отсутствуют доказательства тому, что М.О.Н. является представителем ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» и уполномочена давать какие-либо пояснения.

Также прокуратурой г. Магадана не предоставлено доказательств подтверждающих факт того, что игровые автоматы являются оборудованием для проведения азартных игр. При осуществлении данной деятельности ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» не производит ни каких выплат, подтверждающих в действиях общества наличие азартной игры.

В соответствии с частью 1 статьи 347 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия по гражданским делам Магаданского областного суда не находит оснований для ее удовлетворения и отмены решения суда.

Суд первой инстанции, обоснованно руководствуясь нормами закона, регулирующими возникшие правоотношения, пришел к правильному выводу о том, что ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» в нарушение действующего законодательства осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр.

Как установлено в судебном заседании и подтверждается материалами дела, ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» является юридическим лицом, коммерческой организацией с основной целью создания и деятельности по предоставлению персональных услуг, прочей зрелищно-развлекательной деятельности, оптовой торговли непродовольственными потребительскими товарами, пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия, оптовой торговле через агентов, деятельности баров, деятельности столовых при предприятиях на поставку продукции общественного питания, розничной торговле в неспециализированных магазинах, а также прочей деятельности по организации отдыха и развлечений, о чем свидетельствуют правоустанавливающие документы общества.

В соответствии с договором субаренды нежилых помещений от 06 апреля 2009 года общество занимает нежилое помещение на первом этаже дома ... по улице ... в городе Магадане.

13 января 2011 г. между ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» (покупатель) и EASYLANDHOLDINGS (поставщик) заключен договор на предоставление карт системы «Фанат», оборудования для записи на карты системы «Фанат» и программное обеспечение для управления оборудованием.

В данном договоре определено, что под картой понимается идентификатор владельца разовых неперсонифицированных долговых обязательств, персонифицированный носитель информации о номинальном владельце учетной записи, сформированной системой «Фанат».

«Фанат» - специализированная электронная система учета, управления и мониторинга, а программное обеспечение системы «Фанат» - специализированное программное обеспечение, позволяющее вести учет, управление и мониторинг входящих и исходящих данных в автоматическом режиме, в реальном времени с использованием телематической связи.

Поставляемое оборудование, включая пластиковые карты, и программное обеспечение, предназначено для использования в ходе предоставления третьим (исключительно физическим) лицам аттракционно- развлекательных услуг (Пункт 5.1).

11 января 2011 г. между ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» (субагент) и ООО «Веком» заключен субагентский договор № Р..., по условиям которого субагент обязуется по поручению агента совершать действия, определенные п. 1.2 настоящего договора, а агент обязуется уплачивать субагенту вознаграждение за оказываемые услуги, в том числе: безвозмездно предоставлять клиентам доступ в систему расчетов SmartMoney (система - универсальный сервис Принципала, обеспечивающий расчеты между Клиентами Системы); передавать входящие платежи, принятые от клиентов (отправителей) клиентам (получателям) по указанным реквизитам; производить выплату клиентам денежных средств, имеющихся на их балансе в системе; перечислять агенту денежные средства, составляющие разницу между суммой принятых входящих платежей и суммой выплат и др. Возможность доступа к системе предусмотрена посредством оборудования, принадлежащего и используемого ответчиком, что подтверждается субагентским договором, по условиям которого ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ», являющийся «субагентом» обязывалось совершать за счет «агента» действия, связанные с предоставлением пользователям доступа к системе, с приемом денежных средств от клиентов, перечислением агенту денежных средств, составляющих разницу между суммой принятых платежей и выплаченных денежных средств.

В силу ст. 4 Федерального закона "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

При этом под выигрышем понимаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Как следует из содержания п. 18 ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" игровой автомат это механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Судом первой инстанции установлено, подтверждено материалами дела и показаниями допрошенных свидетелей, что в помещении, арендуемом ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» на оборудовании проводится игра, целью которой является получение выигрыша, который определяется случайным образом, что является признаком игрового автомата, а не развлекательного комплекса.

Наличие сертификатов на указанное оборудование лишь свидетельствует о возможности его применения в качестве ПРК, но не исключает возможность его использования как игрового автомата.

Данные обстоятельства в совокупности с тем, что участник игры играет самостоятельно, являются признаками азартной игры, а любые устройства и приспособления, используемые для проведения азартных игр, признаются игровым оборудованием (п. 16 ст. 4 Федеральный закон "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации").

Оборудование с отсутствующим устройством приема и выдачи денежных знаков или их заменителей может являться игровым, поскольку понятие игрового автомата, содержащееся в Федеральном законе "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" не содержит требования о наличии в игровом автомате устройств для приема и выдачи денежных знаков или их заменителей.

Основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем.

Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также может являться игровым автоматом.

На основании изложенного, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» в помещении дома 8 по улице Пролетарской в городе Магадане, в нарушение действующего законодательства осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр. Доводы кассационной жалобы представителя ответчика о правомерности деятельности ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» по организации развлекательных аттракционов судебная коллегия считает несостоятельными, поскольку они не основаны на законе и материалах дела.

Федеральный закон «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» устанавливает жесткие требования к организаторам игр, местам их проведения и условиям выдачи разрешений (лицензий) на организацию и проведение азартных игр.

Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (за исключением деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах) допустимо лишь лицами, отвечающими требованиям к организаторам азартных игр, установленным в ст. 6 этого Закона, и только на территории игорных зон, перечисленных в ст. 9 Закона, при наличии специального разрешения органа управления соответствующей игорной зоной.

На территории Магаданской области создание игорных зон законом не предусмотрено, а приведенная выше деятельность ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» указанным выше условиям не отвечает.

Таким образом, суд пришел к правильному выводу об обоснованности заявленных прокурором требований.

В силу подпункта 5 пункта 1 статьи 3 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Проведение азартных игр под видом развлекательных аттракционов нарушает права и законные интересы граждан, посягает на нравственность и может создавать угрозу причинения гражданам вреда.

Пункт 1 статьи 1065 Гражданского кодекса РФ предоставляет заинтересованному лицу возможность обращения в суд с иском о запрещении деятельности, создающей опасность причинения вреда в будущем.

Правило названной статьи имеет предупредительное значение и является специальным по отношению к норме, содержащейся в статье 12 Гражданского кодекса РФ, предусматривающей такой способ защиты гражданских прав, как пресечение действий, создающих угрозу нарушения права.

Обстоятельств, свидетельствующих о заинтересованности допрошенных в ходе судебного разбирательства свидетелей по мотиву их служебного положения, судом не установлено, а ответчиком доказательств обратному не представлено, в связи с чем доводы кассационной жалобы в этой части не могут быть признаны обоснованными.

Решение вынесено не только на основании показаний свидетелей, но и письменных доказательств.

В принятом судом решении ссылок на пояснения М.О.Н.., как на доказательство, послужившее основанием к удовлетворению требований прокурора, не имеется, при этом отсутствие у нее соответствующих полномочий, как указано в жалобе, на правильность выводов суда и на законность принятого решения не повлияло.

Между тем, в материалах дела имеется доверенность, выданная директором ООО «ИНТЕР ПРЕМИЯ» на имя М.О.Н. на представление интересов общества (л.д.66).

Нарушений норм материального и процессуального права, которые бы привели или могли привести к неправильному разрешению дела, в том числе и тех, на которые имеется ссылка в кассационной жалобе, судом не допущено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

Доводы кассационной жалобы выводов суда не опровергают, сводятся к возражениям, которые исследовались в судебном заседании при рассмотрении дела и которым судом дана оценка в соответствии со статьей 67 Гражданского процессуального кодекса РФ.

Руководствуясь статьей 360, абзацем 2 статьи 361, статьей 366 Гражданского процессуального кодекса РФ, судебная коллегия по гражданским делам Магаданского областного суда

ОПРЕДЕЛИЛА

решение Магаданского городского суда от 03 июня 2011 года оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИНТЕР ПРЕМИЯ» - без удовлетворения.

Председательствующий                                       подпись

Судьи                               подписи

Копия верна:

Судья Магаданского областного суда                                                              А.А. Ечин