№ 44у-46/2010 г.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Ленинградского областного суда
Санкт-Петербург 22 октября 2010 года
Президиум Ленинградского областного суда в составе:
Председательствующего Лодыженской И.И.,
членов президиума Иваненко Ю.Г., Морозова Н.А., Николенко О.В., Перфильева Г.В., Стрижакова А.А., Телятникова В.И.
при секретаре Смирнове А.С.
рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе Кожина В.А. о пересмотре приговора Кировского городского суда Ленинградской области от 29 марта 2006 года, которым
Кожин В.А., родившийся «ДАТА» в «МЕСТО», судимый 11 мая 1999 года по ст.10 УК РФ постановлением Кировского городского суда от 26 августа 2005 года); освобожденный 24 октября 2003 года условно-досрочно на 1 год 8 месяцев 29 дней;
- осужден:
по ч.1 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на 4 года;
по ч.1 ст.30 и п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на 5 лет;
по ч.1 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на 4 года;
по ч.1 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на 4 года;
на основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично в виде 6 месяцев лишения свободы неотбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно по совокупности приговоров назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке приговор не обжалован.
В надзорной жалобе и в дополнении к ней осужденный Кожин В.А. просит о переквалификации его действий со сбыта наркотических средств на покушение на сбыт наркотических средств и о снижении наказания.
Заслушав доклад судьи Ленинградского областного суда Зейдлиц Е.Г. об обстоятельствах дела, мотивах жалобы и постановления о возбуждении надзорного производства, адвоката Мацкину И.Р., поддержавшую доводы надзорной жалобы осужденного Кожина В.А., мнение 1-ого заместителя прокурора Ленинградской области Егорова Н.В., полагавшего возможным удовлетворить жалобу осужденного Кожина В.А., президиум
установил:
Приговором суда Кожин В.А. признан виновным и осужден за совершение следующих преступлений.
14 октября 2004 года около 1 часа на лестничной площадке у квартиры «АДРЕС 1» Кожин В.А. незаконно сбыл Б., участвовавшему в оперативном мероприятии «Проверочная закупка», наркотическое вещество, героин, общей массой 0,381 гр в трех свертках, соответственно 0,147 гр, 0,134 гр и 0,094 гр.
24 ноября 2004 года в 21 час 15 минут в подъезде указанного дома Кожин В.А. незаконно сбыл П., участвовавшему в оперативном мероприятии «Проверочная закупка», наркотическое вещество, героин, общей массой 0,110 гр.
Кроме того, 13 октября 2004 года «АДРЕС 2» у неустановленного следствием лица Кожин В.А. с целью сбыта незаконно приобрел наркотическое средство– героин массой 1,243 грамма, расфасованное в девяти свертках, и хранил при себе, однако, не довел свой умысел до конца, поскольку 14 октября 2004 года в период с 2 часов 30 минут до 2 часов 55 минут «АДРЕС 3» указанное наркотическое средство у него было изъято работниками милиции при проведении личного досмотра.
В неустановленный период времени до 25 ноября 2004 года при неустановленных обстоятельствах Кожин В.А. с целью сбыта незаконно приобрел наркотическое средство– героин, массой 0,131 гр, расфасованное в пяти свертках, и хранил в своей квартире «АДРЕС 1» до момента изъятия в ходе обыска работниками милиции, т.е. до 25 ноября 2004 года.
В судебном заседании Кожин В.А. вину в содеянном признал.
В надзорной жалобе и в дополнении к ней осужденный Кожин В.А., не оспаривая доказанности вины, указывает, что суд квалифицировал его действия без учета того, что сбываемое им наркотическое средство было изъято из незаконного оборота, и просит о переквалификации его действий с незаконного сбыта наркотических средств на покушение на сбыт наркотических средств со снижением наказания.
Проверив материалы дела и, обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе и в дополнении к ней, президиум находит доводы существенными.
Вина Кожина В.А. в приготовлении 13 октября 2004 года к незаконному сбыту наркотического средства, героина, массой 1,243 грамма, расфасованного в девять свертков, а также в приготовлении 25 ноября 2004 года к незаконному сбыту наркотического средства, героина, массой 0,131 грамма, расфасованного в пять свертков, установлена судом и доказана изложенными в приговоре доказательствами; его действиям дана правильная юридическая оценка и за каждое преступление назначено наказание с учетом требований ст.ст. 6, 60 УК РФ.
Вина Кожина В.А. в содеянном 14 октября 2004 года и 24 ноября 2004 года также установлена и подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, в том числе признаниями самого осужденного о том, что 14 октября 2004 года на лестничной площадке у своей квартиры он продал три свертка с героином Б., а 24 ноября 2004 года в подъезде своего дома продал пакетик с героином П.; показаниями свидетелей Б. и П., откуда усматривается, что они приобретали наркотические средства у осужденного на деньги, выданные им в рамках оперативно-розыскных мероприятий; протоколами добровольной выдачи Б. и П. приобретенного у осужденного вещества, которое по заключениям эксперта признано наркотическим средством, героином, а также другими доказательствами, изложенными в приговоре, которым суд дал надлежащую оценку.
Результаты оперативно-розыскных мероприятий были правильно положены в основу приговора как полученные в соответствии с требованиями закона и свидетельствующие о наличии у виновного умысла на незаконный сбыт наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативного подразделения.
Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению.
Как усматривается из установленных приговором обстоятельств, 14 октября 2004 года и 24 ноября 2004 года Кожин В.А. сбыл наркотическое средство Б. и П. в ходе проведения «проверочной закупки» представителями правоохранительных органов.
По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать, как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.
С учетом изложенного президиум считает необходимым внести изменение в приговор, действия осужденного Кожина В.А. по преступлению от 14 октября 2004 года квалифицировать ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а также его действия по преступлению от 24 ноября 2004 года квалифицировать ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
При назначении наказания Кожину В.А. за совершение указанных преступлений президиум учитывает те же обстоятельства, что и суд первой инстанции, его положительную характеристику, рецидив преступлений как обстоятельство, отягчающее наказание.
С учетом переквалификации действий Кожина В.А. с оконченного состава преступления на покушение, президиум находит возможным назначить ему более мягкое наказание по этому закону.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, п.6 ч.1 ст.408 УПК РФ, президиум Ленинградского областного суда,
постановил:
Надзорную жалобу Кожина В.А. о пересмотре приговора Кировского городского суда Ленинградской области от 29 марта 2006 года - удовлетворить.
Приговор Кировского городского суда Ленинградской области от 29 марта 2006 года в отношении Кожина В.А. изменить:
действия Кожина В.А. по преступлению от 14 октября 2004 года переквалифицировать с ч.1 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание 3 (три) года 10 (десять) месяцев лишения свободы;
действия Кожина В.А. по преступлению от 24 ноября 2004 года переквалифицировать с ч.1 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание 3 (три) года 10 (десять) месяцев лишения свободы.
Считать осужденным Кожина В.А. по ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ (за преступление от 14 октября 2004 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы; по ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ (за преступление от 24 ноября 2004 года) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы; по ч.1 ст.30 и п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на 5 лет; по ч.1 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на 4 года;
На основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по предыдущему приговору и окончательно по совокупности приговоров назначить 7 лет 4 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор суда оставить без изменения.
Председательствующий: Лодыженская И.И.