Дело № 44у - 65 - 2011

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Ленинградского областного суда

Санкт-Петербург 11 ноября 2011 года

Президиум Ленинградского областного суда в составе:

председательствующего Шевчука В.Б.,

членов президиума: Иваненко Ю.Г., Морозова Н.А., Николенко О.В., Телятникова В.И. и Эдвардса Д.В.,

при секретаре Поповой Е.С.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Малыхина А.В. о пересмотре приговора Кировского городского суда Ленинградской области от 16 декабря 2009 года, которым

Малыхин А.В., родившийся <данные изъяты>, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживавший по адресу: <адрес>, судимый:

1) 27 апреля 2004 года по ст. 166 ч. 2 п. «а», ст. 166 ч. 2 п. «а», ст. 30 ч. 3 и ст. 166 ч. 2 п. «а», ст. 158 ч. 2 п.п. «а, б, в», ст. 158 ч. 2 п. «а», 158 ч. 2 п. «а» к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно на основании ст. 73 УК РФ с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

2) 11 октября 2004 года по ст. 161 ч. 2 п.п. «а, г» УК РФ к 3 годам лишения свободы (приговор от 27 апреля 2004 года постановлено исполнять самостоятельно);

3) 27 октября 2004 года по ст. 161 ч. 1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем полного сложения наказаний по настоящему делу и приговору от 11 октября 2004 года к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 27 апреля 2004 года, присоединено на основании ст. 70 УК РФ частично наказание по этому приговору и окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы;

4) 28 марта 2005 года по ст. 158 ч. 2 п.п. «а, б, в» УК РФ к 2 годам лишения свободы, с частичным присоединением на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ наказания по приговору от 27 октября 2004 года, к 5 годам лишения свободы освобожден 4 июня 2009 года по отбытии срока наказания,

осужден обжалуемым приговором от 16 декабря 2009 года:

по ч. 2 ст. 162 УК РФ в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года к 5 годам лишения свободы,

по п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено срок наказания исчислять с 16 декабря 2009 года, зачесть в срок отбытия наказания время содержания его под стражей с 9 сентября по 15 декабря 2009 года включительно.

Уголовное дело по ходатайству подсудимого, согласного с предъявленным обвинением, было рассмотрено в особом порядке по правилам главы 40 УК РФ, и приговор постановлен без проведения судебного разбирательства.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Надзорное производство возбуждено постановлением судьи Ленинградского областного суда Кротовой Л.В.

В надзорной жалобе поставлен вопрос об изменении приговора и смягчении наказания.

Заслушав доклад судьи Заблодского С.И., мнение исполняющего обязанности прокурора Ленинградской области Егорова Н.В.,

президиум Ленинградского областного суда

установил:

по приговору суда Малыхин А.В. признан виновным в том, что совершил разбой, с применением насилия опасного для жизни и здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия, а также совершил кражу, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину, при следующих обстоятельствах.

8 сентября 2009 года, около 5 часов, у дома № <....> по ул. <....> в пос. <....> <....> области, Малыхин А.В. в состоянии алкогольного опьянения с целью хищения подбежал к К., нанес ему в область поясницы удар колюще-режущим предметом, используемым в качестве оружия. К., почувствовав боль, стал отмахиваться от Малыхина А.В., а последний нанес ему удар колюще-режущим предметов в область правого предплечья. К. от боли упал на землю. После этого Малыхин А.В. открыто похитил из кармана куртки К. мобильный телефон «Самсунг - 909» и нанес при этом удар К. колюще-режущим предметом в область спины, с похищенным телефоном скрылся с места преступления. Своими действиями Малыхин А.В. причинил потерпевшему К. телесные повреждения в виде колото-резанных непроникающих ран, которые расцениваются как легкий вред здоровью.

В период с 7 на 8 сентября 2009 года Малыхин А.В. в состоянии алкогольного опьянения с целью хищения, сорвав навесные замки, незаконно проник в ларек <....> расположенный по ул. <....> в п. <....> <....> области, откуда тайно похитил: деньги в сумме <....> рублей и продукты, всего на сумму <....> рублей.

В надзорной жалобе осужденный Малыхин А.В. считает назначенное наказание чрезмерно суровым, поскольку суд не применил положения ч. 7 ст. 316 УПК РФ, а также не признал обстоятельством, смягчающим наказание, его явку с повинной в совершении кражи. Просит смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав заключение прокурора, полагавшего необходимым признать обстоятельством, смягчающим наказание Малыхина А.В. по п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, его явку с повинной, и снизить назначенное ему наказание на 1 месяц, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Малыхин А.В. 23 октября 2009 года сделал явку с повинной о совершении им в начале сентября 2009 года кражи из ларька «ЧП <....>» - л.д. 4, после чего в тот же день от потерпевшей было принято заявление об этой краже, и возбуждено уголовное дело по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ - л.д. 5, 36.

Однако, в нарушение требований п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, данная явка с повинной не была признана обстоятельством, смягчающим наказание Малыхина А.В., в связи с чем приговор суда подлежит изменению, явка с повинной подлежит признанию обстоятельством, смягчающим его наказание.

Приговор суда также подлежит изменению в связи с учетом изменений, внесенных в уголовное законодательство: действия Малыхина А.В. с п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 и ч. 2 ст. 162 УК РФ в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года подлежат переквалификации на п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 и ч. 2 ст. 162 УК РФ в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 7 марта 2011 года.

Довод осужденного о том, что суд не применил положения ч. 7 ст. 316 УПК РФ, является несостоятельным, поскольку наказание ему было назначено с учетом требований этой статьи. При этом суд надлежащим образом учитывал характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность виновного, а также и наличие в его действиях отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум Ленинградского областного суда

постановил:

надзорную жалобу осужденного Малыхина А.В. удовлетворить частично.

Приговор Кировского городского суда Ленинградской области от 16 декабря 2009 года в отношении Малыхина А.В. изменить.

Признать обстоятельством, смягчающим наказание Малыхина А.В. по обвинению в совершении кражи из ларька «ЧП <....>», его явку с повинной.

Действия Малыхина А.В. с п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года переквалифицировать на п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 7 марта 2011 года и назначить ему наказание в виде 1 (одного) года 9 (девяти) месяцев лишения свободы.

Действия Малыхина А.В. с ч. 2 ст. 162 УК РФ в редакции Федерального закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года переквалифицировать на ч. 2 ст. 162 УК РФ в редакции Федерального закона N 26-ФЗ от 7 марта 2011 года и назначить ему наказание в виде 4 (четырех) лет 10 (десяти) месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Малыхину А.В. к отбытию наказание в виде 5 (пяти) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменений, а надзорную жалобу осужденного без удовлетворения.

Председательствующий Шевчук В.Б.