С<данные изъяты> Дело № 22 - 2204 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ город Кострома 13 декабря 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Костромского областного суда в составе; Председательствующего Шагабутдинова А.А судей Попова А.Е., Ротчева И.К. при секретаре Маковейчук О.Б. рассмотрела в открытом судебном заседании 13 декабря 2011 года уголовное дело по кассационным жалобам осужденных Хаджинова И.А., Хаджиновой Л.Л., адвоката Рябининой Т.М., на приговор Ленинского районного суда г.Костромы от 04 октября 2011 года которым Хаджинов <данные изъяты>, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судимый осужден к лишению свободы по ч.5 ст.33 ч.3 ст.30 ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам, по ч.3 ст.30 п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам, по совокупности преступлений по ч.3 ст.69 УК РФ к 9 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима Хаджинова <данные изъяты>, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее не судимая осуждена к лишению свободы по ч.5 ст.33 ч.3 ст.30 ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам, по ч.3 ст.30 п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам, по совокупности преступлений по ч.3 ст.69 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима Этим же приговором осуждены Самбука <данные изъяты>, Разуваев <данные изъяты>, приговор в отношении которых не обжалован. Заслушав доклад судьи А.Е.Попова, объяснения осужденных Хаджинова И.А., Хаджиновой Л.Л., адвокатов Рябининой Т.М., Смирновой И.В., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Виноградова Р.А., полагавшего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А Приговором суда осужденные признаны виновными в совершении преступлений связанных с незаконным оборотом наркотиков. Разуваев А.В., отбывая наказание в ИК-1 г.Костромы, для приобретения наркотиков обратился к Хаджинову И.А., просил передать наркотики в продуктовой передаче, обещая денежное вознаграждение. Хаджинов И.А. договорившись с женой Хаджиновой Л.Л., 04 февраля 2011 года совместно приобрели в г.Костроме у неустановленного лица героин в крупном размере массой 2,28 грамма. У себя в квартире наркотики поместили в сигареты, и при попытке Хаджиновой Л.Л. 04 февраля 2011 года в колонии передать передачу, наркотики были изъяты. Хаджинов И.А. и Хаджинова Л.Л. с целью сбыта наркотиков, группой лиц по предварительному сговору незаконно хранили по месту жительства в г.Костроме героин, расфасовывали его, а затем сбывали. Так 15 февраля 2011 года совместно сбыли ФИО30 героин массой 0,67 грамма, они же 17 февраля 2011 года сбыли ФИО29 героин массой 0,51 грамма. Обе закупки проводились в ходе ОРМ. Хранящийся с целью сбыта героин в особо крупном размере массой 4,43 грамма был изъят из квартиры Хаджиновых в ходе обыска 22 февраля 2011 года. 21 февраля 2011 года Хаджинов И.А. в г.Красноармейск Московской области с целью сбыта купил героин в особо крупном размере массой 20,61 грамма, Для доставки в г.Кострому попросил Самбуку С.В. перевезти героин, на что тот за дозу героина согласился и спрятал наркотики в прямую кишку. На посту ДПС Хаджинов и Самбука были задержаны, наркотики при досмотре изъяты. В кассационных жалобах: Осужденный Хаджинов И.А. просит приговор отменить, отрицая виновность в отношении обнаруженного у него дома наркотика 4,43 грамма, поскольку к моменту обыска уже был задержан. ФИО31 наркотики не сбывал, а покупал для него, а потом передавал. По эпизоду с Самбук, он наркотики не приобретал. Самбук собрал деньги, заказал машину, вез наркотики, он только свел его с продавцами. Хаджинов также не согласен с постановлением суда от 17 октября 2011 года об установлении срока с ознакомлением с материалами дела и протоколом, считая его недостаточным по времени. адвокат Рябинина Т.М. в интересах Хаджинова также просит приговор отменить, не доказана вина Хаджинова в отношении обнаруженного у него дома наркотика, не установлено когда он был приобретен, для какой цели, кем. По эпизоду покупки и перевозки наркотиков в г.Красноармейске, действия Хаджинова и Самбука квалифицированы по разному, хотя из показаний свидетеля Плюснина, телефонных переговоров, их фактические действия одинаковы, поэтому содеянное Хаджиновым по данному эпизоду следует квалифицировать так же как действия Самбука. Осужденная Хаджинова Л.Л. просит приговор отменить, указывая, что не знала о нахождении наркотиков в продуктовой передаче 04 февраля 2011 года, иных доказательств не имеется. Наркотики обнаруженные в квартире не предназначались для сбыта, она о них не знала, изъятые деньги были для колонии, но не для наркотиков. Она показания на следствии давала под воздействием наркотической ломки, поэтому они не являются достоверными. Продавал ли муж наркотики ФИО32 она не знает, сама она ничего не продавала, доказательств этого нет. Она ранее не судима, положительно характеризуется по месту работу и жительства. Кассационное представление государственным обвинителем до начала судебного заседания суда кассационной инстанции отозвано. Проверив материалы уголовного дела, выслушав осужденных, адвокатов, прокурора, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам. Суд правильно установил фактические обстоятельства и обоснованно пришел к выводу о виновности осужденных в совершенных преступлениях, обосновав свои выводы доказательствами, исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре. Хаджинов И.А. и ХаджиновА Л.Л. в суде пояснили, что употребляли наркотики, но не сбывали, а приобретали для других наркоманов по их просьбе, в том числе ФИО28 Разуваеву, Самбуку. Из показаний Разуваева А.В. следует, что с целью получения героина он неоднократно звонил Хаджинову из колонии и просил за 1000 рублей передать наркотики. Хаджинова <данные изъяты> по его указанию забрала у водителя московского автобуса на автовокзале в г.Костроме пакет, а Хаджинов передачу на ул.Шагова. Но передача не дошла, наркотики обнаружили. Из показаний свидетеля ФИО11, ее рапорта, документов досмотра следует, что в передаче принятой от Хаджиновой обнаружен героин (т.1 л.д.53-59, т.2 л.д.19) Подсудимый Самбук С.В. показал, что по просьбе Хаджинова и на его деньги нашел автомобиль для поездки в Красноармейск. Хаджинов в Ярославле через банкомат оплатил наркотики, узнал место их закладки. В Красноармейске он, по просьбе Хаджинова спрятал героин в свое тело, при возвращении они были задержаны, наркотики изъяты. Действия выполнял за полученный от Хаджинова героин, поскольку сам является наркоманом. Кроме показаний осужденных, их виновность подтверждается показаниями свидетелей, исследованными в суде доказательствами. Из показаний свидетелей ФИО12 следует, что Хаджинов И.А. и ХаджиновА Л.Л. регулярно поставляли в г.Кострому наркотики и сбывали их. Свидетели ФИО12, ФИО13, свидетель под псевдонимом «ФИО14» показали, что в ходе ОРМ 15 и 17 февраля 2011 года осужденные Хаджинов И.А. и ХаджиновА Л.Л. продали за деньги героин ФИО14 ФИО14 в суде показал, что заказывал продажу наркотиков Хаджинову, обговаривая цену, количество, время и место встречи, а наркотики непосредственно продавала и получала деньги Хаджинова. Виновность осужденных так же подтверждается показаниями свидетелей ФИО15, ФИО16, ФИО17 свидетельствовавших о поставках героина Хаджиновыми в г.Кострому. Из имеющихся аудио и видеозаписей разговоров Хаджиновой со ФИО33, их протоколов (т.1.л.д.194-196) явно следует, что Хаджиновы занимаются самостоятельной поставкой, расфасовкой наркотиков и их последующей продажей. Об этом же свидетельствуют имеющиеся в деле распечатки телефонных переговоров между осужденными (т.2 л.д.85-160) 21 февраля 2011 года были задержаны Хаджинов и Самбука, у Самбука при личном досмотре изъят героин массой 20,61 грамма (т.1 л.д.109,114, 142) 22 февраля 2011 года в квартире Хаджиновых обнаружен героин в особо крупном размере массой 4,43 грамма, расфасованный в 14 свертков. По заключению химических экспертиз (т.3 л.д.6,59,70,81,92) вещество, изъятое: 04.02.2011г. в ИК-1, у Смирнова 15 и 17.02.2011г., у Самбука 21.02.2011г., у Хаджиновых в квартире 22.02.2011 г. массой 2,28 гр., 0.67 и 0,51 гр., 20,61 гр., 4,43 гр. соответственно, является героином. Оценив исследованные доказательства в совокупности, суд пришел к правильному выводу о совершении осужденными Хаджиновым И.А. и Хаджиновой Л.Л. именно сбыта наркотических средств, поскольку из представленных суду доказательств следует, что они постоянно осуществляли поставки героина в г.Кострому, расфасовывали у себя на квартире по дозам, там же хранили, затем продавали потребителям. Поэтому доводы жалоб о неправильной квалификации содеянного являются несостоятельными. Доводы жалобы о незаконности постановления суда от 17 октября 2011 года (т.5 л.д.145) об ограничении во времени для ознакомления с протоколом судебного заседания и материалам дела являются явно надуманными, поскольку предоставлено время до 24 октября 2011 года. С учетом того, что ранее и Хаджинову и Хаджиновой предоставлялась возможность ознакомится с протоколом и материалами, но они это время использовали не рационально, явно затягивая ознакомление, что подтверждается проведенной проверкой, объем протокола судебного заседания около 50 листов, материалы дела 4 тома, судом предоставлено очевидно достаточное и разумное время. Оснований признать постановление суда от 17 октября 2011 года незаконным, либо усмотреть нарушение прав Хаджинова И.А. и Хаджиновой Л.Л. не имеется. Оценка доказательств судом первой инстанции сомнений не вызывает, поскольку дана в соответствии с требованиями ст.ст. 17, 88 УПК РФ, то есть по внутреннему убеждению, каждое доказательство оценено с точки зрения допустимости и достоверности, а все имеющиеся доказательства в совокупности. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ одним из оснований отмены или изменения приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона. Статья 382 УПК РФ относит к этому основанию отмены или изменения приговора следующее: применение не той статьи или не тех пункта или части статьи Особенной части Уголовного Кодекса РФ, которые подлежали применению. Суд, правильно установив фактические обстоятельства по делу, дал неверную квалификацию содеянному осужденными. Так Хаджинову И.А. и Хаджиновой Л.Л. на следствии вменялось в вину совершение сбыта наркотиков в организованной группе, в том числе в крупном размере - покушение, в особо крупном размере - приготовление. Суд исключил квалифицирующий признак совершения преступления в составе организованной группы, объединил все эпизоды сбыта в один, квалифицировав как покушении на сбыт в особо крупном размере. При этом суд не учел, что Хаджинову И.А. и Хаджиновой Л.Л. не вменялось в вину совершение покушения на сбыт в особо крупном размере, вменялось приготовление. Тем самым суд ухудшил обвинение, поэтому приговор подлежит изменению с ч.3 ст.30 п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30 п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ. При этом наказание Хаджинову И.А. подлежит снижению, а наказание Хаджиновой Л.Л. коллегия считает возможным не снижать, поскольку ей назначено наказание в минимальном размере санкции статьи УК РФ, оснований для применения ст. 64 УК РФ не имеется Суд квалифицировал содеянное Хаджиновым И.А. и Хаджиновой Л.Л. по эпизоду 04 февраля 2011 года по ч.5 ст.33 ч.3 ст.30 ч.1 ст.228 УК РФ как пособничество в покушении на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. При этом судом не учтено, что никаких действий направленных на хранение наркотических средств лицо, которому они оказывали пособничество, не совершило и не могло совершить, поскольку находилось в местах лишения свободы и наркотики не получало. Разуваев А.В. осужден за покушение только на незаконное приобретение наркотика, поэтому Хаджинов И.А. и Хаджинова Л.Л., признанные его пособниками по данному эпизоду, не могут быть осуждены за хранение. Исходя и изложенного, коллегия считает необходимым исключить из обвинения Хаджинова И.А. и Хаджиновой Л.Л. признак «хранения» наркотических средств и в связи с уменьшением объема обвинения снизить назначенное наказание. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377,378 и 388 УПК РФ судебная коллегия о п р е д е л и л а : Приговор Ленинского районного суда г.Костромы от 04 октября 2011 года в отношении Хаджинова <данные изъяты>,Хаджиновой <данные изъяты> изменить: Действия Хаджинова <данные изъяты> переквалифицировать; - с ч.3 ст.30 п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30 п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, снизив наказание до 8 лет 3 месяцев лишения свободы - исключить из обвинения по ч.5 ст.33 ч.3 ст.30 ч.1 ст.228 УК РФ признак «незаконного хранения наркотических средств», снизив наказание по данной статье до 1 года 9 месяцев Окончательно по совокупности преступлений по ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции ФЗ № 420-ФЗ от 08 декабря 2011 года) назначить Хаджинову И.А. наказание путем частичного сложения, в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима Действия Хаджиновой <данные изъяты> переквалифицировать; - с ч.3 ст.30 п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.1 ст.30 п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, наказание оставить без изменения. - исключить из обвинения по ч.5 ст.33 ч.3 ст.30 ч.1 ст.228 УК РФ признак «незаконного хранения наркотических средств», снизив наказание по данной статье до 1 года 9 месяцев Окончательно по совокупности преступлений по ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции ФЗ № 420-ФЗ от 08 декабря 2011 года) назначить Хаджиновой Л.Л. наказание путем частичного сложения, в виде 8 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима В оставшейся части приговор Ленинского районного суда г.Костромы от 04 октября 2011 года в отношении Хаджинова <данные изъяты>,Хаджиновой <данные изъяты>, оставить без изменения, а кассационные жалобы Хаджинова И.А., Хаджиновой Л.Л., адвоката Рябининой Т.М. - без удовлетворения. Председательствующий _________________________ Судьи _________________________ _________________________