Судья Кратюк А.И.

Касс. инстанция: Квасов В.В.- председ.

Оловников В.Б.- докл., Глушаков Н.А.

                                                                                                                                       44-у-11             

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда надзорной инстанции

г. Курск                                                                                 25 апреля 2012 года

Президиум Курского областного суда в составе:

председательствующего Золоторева В.Г.,

членов президиума Жуковского В.С., Подкопаева Н.Н., Полянской Н.Д., Болдырева А.Б.

при секретаре Тарасовой Ю.У.

По приговору Обоянского районного суда Курской области от 23 ноября 2011 года

Зайцев Г.А.,ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец и житель <адрес>, ранее судимый 26 ноября 2008 года приговором Обоянского районного суда Курской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, освобожденный 19.10.2009 г. по отбытии срока и осужденный 9 февраля 2011 года приговором Обоянского районного суда Курской области по ч.1 ст.232 УК РФ, с учетом изменений, внесенных постановлением Обоянского районного суда Курской области от 14 февраля 2012 года, к 10 месяцам лишения свободы без ограничения свободы за преступление, совершенное в период с 15 февраля по 15 марта 2010 года;

осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью.

       На основании ч.5 ст.69 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Обоянского районного суда от 9 февраля 2011 года, с назначением окончательного наказания в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

       Срок наказания исчисляется с 23 ноября 2011 года.

Зачтено в срок наказания время нахождения Зайцева Г.А. под стражей по приговору Обоянского районного суда Курской области от 9 февраля 2011 года с 9 февраля 2011 года по 22 ноября 2011 года включительно.

              Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Курского областного суда от 15 марта 2012 года указанный приговор в отношении Зайцева Г.А. изменен:

           исключено из приговора указание на наличие в действиях Зайцева Г.А. отягчающего обстоятельства - «рецидив преступлений»;

           переквалифицированы действия Зайцева Г.А. с ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ на ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ и назначено наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью.

           На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Обоянского районного суда Курской области от 9 февраля 2011 года, измененному постановлением Обоянского районного суда Курской области от 14 февраля 2012 года, и окончательно назначено наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

         Постановлено Зайцева Г.А. считать осужденным по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 1 месяцу лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью. На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Обоянского районного суда Курской области от 9 февраля 2011 года, измененному постановлением Обоянского районного суда Курской области от 14 февраля 2012 года, и окончательно назначено наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы без штрафа, без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В надзорной жалобе осужденный Зайцев Г.А. ставит вопрос о пересмотре судебных решений и снижении наказания, назначенного по совокупности преступлений, ссылаясь при этом на неправильное применение ч.5 ст. 69 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Васьковой Н.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений в отношении Зайцева Г.А., мотивы надзорной жалобы и вынесенного постановления о возбуждении надзорного производства, объяснения адвоката Марчюкайтис Р.Г., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение прокурора- заместителя прокурора Курской области Тишина В.И., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить, президиум Курского областного суда

ус т а н о в и л:

Зайцев Г.А. признан виновным и осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере, когда он 1 февраля 2011 года, реализуя возникший преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотической смеси, в состав которой входит наркотическое средство - дезоморфин, ФИО1 после предварительной договоренности с ним, находясь <адрес> <адрес> <адрес>, незаконно изготовил наркотическое средство - смесь, в состав которой входит наркотическое средство - дезоморфин, постоянной массой 4,08 грамма и с целью его сбыта направился к месту жительства ФИО1, однако довести до конца свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, не смог по независящим от него обстоятельствам, так как в домовладении ФИО1 по <адрес>, был задержан сотрудниками УФСКН, анаркотическое средство, постоянная масса которого в соответствии с Постановлением Правительства РФ №76 от 07.02.2006 года является особо крупным размером, изъято из незаконного оборота.

В надзорной жалобе осужденный Зайцев Г.А. просит пересмотреть состоявшиеся в отношении него судебные решения и смягчить наказание, ссылаясь на то, что ему, с учетом приведения приговора суда от 9 февраля 2011 года в соответствие с действующим законодательством, неправильно определен срок окончательного наказания, назначенного по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы жалобы, президиум Курского областного суда находит надзорную жалобу подлежащей удовлетворению.

Вина осужденного Зайцева Г.А. в содеянном подтверждается его собственными признательными показаниями о том, что он договорился с ФИО1 по мобильному телефону о передаче ему наркотического средства, чтобы «подлечился», которое он сам изготовил и с которым направился к месту жительства ФИО1, но был задержан; показаниями свидетелей: ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7 по обстоятельствам совершенного преступления, подробно изложенными в приговоре суда.

      Судом в соответствии с требованиями закона в приговоре даны подробный анализ и оценка представленным и исследованным доказательствам: сведениям, содержащимся в протоколах личного досмотра Зайцева Г.А. от 01.02.2011г., заключении эксперта № 704/х от 10.06.2011г. и другим материалам, исследованным в судебном заседании.

      Все обстоятельства совершенного преступления были установлены органами следствия и исследованы судом с достаточной полнотой, представленные сторонами доказательства исследованы в судебном заседании, им дана надлежащая юридическая оценка в соответствии с требованиями уголовно- процессуального закона.

       Исходя из описательной части приговора, так как в ней описано событие преступления, у суда кассационной инстанции имелись основания расценить содеянное осужденным Зайцевым Г.А. как приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере и квалифицировать его действия по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ.

Вместе с тем, приговор суда в отношении Зайцева Г.А. подлежит изменению.

Проверяя законность и обоснованность приговора в отношении Зайцева Г.А. судебная коллегия по уголовным делам Курского областного суда переквалифицировала действия Зайцева Г.А., расценив содеянное им как приготовление к совершению преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, и исключила указание на наличие отягчающего обстоятельства- рецидива преступлений, но при назначении наказания в недостаточной мере учла положения ч.3 ст. 60 УК РФ, имея в виду совокупность смягчающих обстоятельств, признанных исключительными, давших основание для назначения осужденному наказания с применением ст. 64 УК РФ, поэтому наказание осужденному Зайцеву Г.А. за преступление, предусмотренное ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ, подлежит смягчению.

Кроме того, как видно из приговора суда, Зайцев Г.А. признан виновным в совершении преступления, за которое он осужден настоящим приговором до вынесения приговора Обоянского районного суда Курской области от 9 февраля 2011 года и суд первой инстанции, указав в приговоре о назначении наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФчастично присоединил неотбытое наказание по приговору Обоянского районного суда Курской области от 9 февраля 2011 года к назначенному наказанию, т.е. фактически применил правила ст. 70 УК РФ.

Суд кассационной инстанции в кассационном определении от 15 марта 2012 года также указал, что при назначении наказания по совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию по обжалуемому приговору частично присоединяет неотбытое наказание по приговору Обоянского районного суда Курской области от 9 февраля 2011 года, которое уже с учетом изменений, внесенных постановлением Обоянского районного суда Курской области от 14 февраля 2012 года, на момент вынесения приговора составляло 17 дней, однако, фактически присоединил 2 месяца лишения свободы, что также противоречит требованиям закона.

Таким образом, при назначении наказания Зайцеву Г.А. по совокупности преступлений с применением ч.5 ст.69 УК РФ судом ошибочно применено предусмотренное ст.70 УК РФ правило назначения наказания по совокупности приговоров: частичное присоединение к назначенному по приговору наказанию неотбытого наказания по предыдущему приговору вместо частичного сложения наказаний.

В связи с этим Зайцеву Г.А. необходимо назначить окончательное наказание по совокупности преступлений на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и приговору от 9 февраля 2011 года.

На основании изложенного и руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, президиум Курского областного суда

п о с т а н о в и л :

Надзорную жалобу осужденного Зайцева Г.А. удовлетворить.

Приговор Обоянского районного суда Курской области от 23 ноября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Курского областного суда от 15 марта 2012 года в отношении Зайцева Г.А. изменить:

- смягчить назначенное по ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ наказание до 2 лет 11 месяцев лишения свободы,

- в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по настоящему делу и по приговору Обоянского районного суда Курской области от 9 февраля 2011 года назначить окончательно 3 года лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Считать Зайцева Г.А. осужденным по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст. 228.1, 64, ч.5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Председательствующий                                                       В.Г. Золоторев