Судья Емельянов И.Д. дело № 22-552/-2011 г.
<адрес> 3 мая 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам КАН областного суда в составе:
председательствующего Квасова В.В.,
судей Шеварева А.Н., Волкова А.А.,
при секретаре Зыбиной И.О.,
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному преставлению государственного обвинителя - прокурора <адрес> КАН <адрес> Горбатенкова В.Н. и кассационным жалобам осуждённых Переверзев, Вытовтов на приговор <адрес> районного суда КАН <адрес> от 9 марта 2011 г., которым
Вытовтов, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец <адрес> КАН <адрес>, зарегистрирован по месту жительства там же, фактически проживающий по адресу: <адрес>, <адрес>, <адрес>, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, женат, имеющий на иждивении малолетнего пасынка, не работающий, ранее судимый:
1) 4.06.2008 г. <адрес> районным судом КАН <адрес> по п.п.«б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, освобождён по отбытию срока 3.03.2009 г.;
2) 6.10.2009 г. мировым судьёй судебного участка <адрес> КАН <адрес> по ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год, -
осуждён по п.п. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевшего ККЭ от 15 марта 2010 г./ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;
по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевшего ТРИ от 24 апреля 2010 г./ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы;
по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевшего ККЭ от 29 апреля 2010 г./ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;
по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевших БЕИ и ГНД от 4 мая 2010 г./ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;
по ч. 1 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевших КНТ и МЮА от 22 июня 2010 г./ к 1 году 2 месяцам лишения свободы;
по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевшего КЭБ от 6 июля 2010 г./ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы;
по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;
по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы;
по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы;
на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде 5 лет 9 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы;
в соответствии с ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ;
Переверзев, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец <адрес> КАН <адрес>, зарегистрирован по месту жительства там же, фактически проживающий по адресу: <адрес>, гражданин Российской Федерации, с образованием 6 классов, холостой, не работающий, ранее судимый:
1) ДД.ММ.ГГГГ Кировским районным судом <адрес> по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году исправительных работ, с удержанием 10 % заработка в доход государства;
ДД.ММ.ГГГГ постановлением того же суда исправительные работы заменены лишением свободы на срок 4 месяца, с отбыванием наказания в колонии - поселении;
2) ДД.ММ.ГГГГ Щигровским районным судом КАН <адрес> по п. «в» ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год, -
осуждён по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевшего ТРИ от ДД.ММ.ГГГГ/ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;
по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевшего ККЭ от ДД.ММ.ГГГГ/ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;
по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевшего КЭБ от ДД.ММ.ГГГГ/ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы;
на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы;
в соответствии с ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
срок наказания исчислен со ДД.ММ.ГГГГ;
Ломакин, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец и житель <адрес> КАН <адрес>, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, холостой, не работающий, судимости не имеющий, -
осуждён по п.п. «а», «б», «в» ст. 62 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;
по п.п. «а», «б», «в» ст. 62 УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;
на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении.
срок наказания исчислен со дня прибытия в колонию - поселение; зачтено в срок лишения свободы время следования к месту отбытия наказания в соответствии с предписанием из расчёта один день за один день; зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 10 июля по ДД.ММ.ГГГГ;
Буданцев, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец д. <адрес> КАН <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, д. Гремячка, <адрес>, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, женатый, имеющий на иждивении двоих малолетних детей, не работающий, не судимый, -
осуждён по п.п. «а», «б», «в» ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год. Возложены определённые обязанности;
Жердев, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец д. <адрес> КАН <адрес>, зарегистрирован по месту жительства там же, фактически проживающий по адресу: <адрес>, с. 2-е Мальцево, гражданин Российской Федерации, со средним техническим образованием, холостой, не работающий, судимости не имеющий, -
осуждён по п.п. «а», «б», «в» ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год. Возложены определённые обязанности;
Новисильцев, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец <адрес> КАН <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, гражданин Российской Федерации, с неполным средним образованием, женатый, имеющий на иждивении малолетнего ребёнка, не работающий, ранее судимый:
1) ДД.ММ.ГГГГ мировым судьёй судебного участка <адрес> КАН <адрес> по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства ежемесячно, наказание отбыл ДД.ММ.ГГГГ;
2) ДД.ММ.ГГГГ мировым судьёй судебного участка <адрес> КАН <адрес> по ч. 1 ст. 165 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработка в доход государства ежемесячно, наказание отбыл ДД.ММ.ГГГГ, -
осуждён по п.п. «а», «б», «в» ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год. Возложены определённые обязанности;
ФИО7, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец <адрес> КАН <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, гражданин Российской Федерации, с неполным средним образованием, холостой, не работающий, ранее судимый:
1) ДД.ММ.ГГГГ Октябрьским районным судом КАН <адрес> по ч. 3 ст.30, п.п. «а», «б», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освобождён по отбытию срока ДД.ММ.ГГГГ;
2) ДД.ММ.ГГГГ мировым судьёй судебного участка № <адрес> КАН <адрес> по ст. 319 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 5 % заработка в доход государства;
ДД.ММ.ГГГГ постановлением того же суда исправительные работы заменены лишением свободы на срок 1 месяц 20 дней, освобождён ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока, -
осуждён по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ;
Турков, ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец <адрес> КАН <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, гражданин Российской Федерации, с образованием 6 классов, холостой, не работающий, ранее судимый:
1) ДД.ММ.ГГГГ Октябрьским районным судом КАН <адрес> по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобождён по отбытию срока ДД.ММ.ГГГГ;
2) ДД.ММ.ГГГГ Октябрьским районным судом КАН <адрес> по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, освобождён ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока, -
осуждён по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ;
Заслушав доклад судьи КАН областного суда ФИО9, объяснения осуждённых Ломакин, Новисильцев, Буданцев, полагавших приговор суда оставить без изменения, их защитника – адвоката Забелиной Е.Н., полагавшей приговор в отношении осуждённых Ломакин, Новисильцев изменить, осуждённого Жердев, защитника осуждённого Турков - адвоката МДВ, полагавших приговор суда оставить без изменения, защитника осуждённого Вытовтов - адвоката ФИО20, поддержавшей доводы кассационной жалобы осуждённого, мнение прокурора ФИО23, полагавшего приговор суда отменить, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
по приговору суда признаны виновными и осуждены:
Вытовтов за совершение кражи чужого имущества, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину; кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину (4 эпизода); кражи чужого имущества; незаконного сбыта наркотических средств; покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере; незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере;
Переверзев за совершение кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину (3 эпизода);
Ломакин за совершение кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину (2 эпизода);
Жердев за совершение кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину;
Буданцев за совершение кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину;
Новисильцев за совершение кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину;
ФИО7 за совершение кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину;
Турков за совершение кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину.
По приговору суда преступления совершены при следующих, изложенных в приговоре обстоятельствах:
15 марта 2010 г. в 23 часу Вытовтов, находясь в <адрес> КАН <адрес>, с целью кражи, незаконно проник в загон для содержания скота, находящийся на территории усадьбы ККЭ, расположенной по <адрес>, откуда тайно похитил барана, стоимостью 6000 рублей и котную овцу, стоимостью 6000 рублей, причинив потерпевшему значительный материальный ущерб на общую сумму 12000 рублей.
24 апреля 2010 г. примерно в 3 часа ночи Вытовтов, Переверзев и Жердев, по предварительному сговору, с целью кражи, незаконно проникли в помещение сарая, находящегося на территории усадьбы ТРИ, расположенной в д. <адрес> КАН <адрес>, откуда тайно похитили 6 взрослых овец, стоимостью 3 500 рублей каждая, причинив потерпевшему значительный материальный ущерб на общую сумму 21000 рублей.
29 апреля 2010 г. в период времени с 22 до 24 часов Вытовтов, Переверзев, Ломакин и Буданцев, по предварительному сговору, с целью кражи, незаконно проникли в сарай, находящийся на территории усадьбы ККЭ, расположенной в <адрес> КАН <адрес>, откуда тайно похитили телёнка, стоимостью 8000 рублей, а затем из загона для скота 3 овцы, стоимостью 4000 рублей каждая, причинив потерпевшему значительный материальный ущерб на общую сумму 20000 рублей.
4 мая 2010 г. около 2 часов ночи Ломакин, ФИО7, Турков и Вытовтов, по предварительному сговору, с целью кражи, незаконно проникли в сарай, находящийся на территории домовладения БЕИ, расположенного в <адрес> КАН <адрес>, откуда тайно похитили лошадь, стоимостью 35000 рублей, а затем из палисадника домовладения ГНД, тайно похитили лошадь, стоимостью 25000 рублей, причинив потерпевшим значительный материальный ущерб.
22 июня 2010 г. примерно в 13 часов Вытовтов, с луга, расположенного рядом с его домовладением № по Майскому переулку <адрес> КАН <адрес>, тайно похитил овцу, принадлежащую МЮА, и овцу, принадлежащую КНТ, стоимостью 3 500 рублей каждая.
6 июля 2010 г. в ночное время Вытовтов, Переверзев и Новисильцев, по предварительному сговору, с целью кражи, незаконно проникли в загон для скота, находящийся рядом с домовладением КЭБ, расположенном по <адрес> КАН <адрес>, откуда тайно похитили 4 овцы, стоимостью 4 500 рублей каждая, трёх ягнят, стоимостью 4000 рублей каждый, причинив потерпевшему значительный материальный ущерб, на общую сумму 30000 рублей.
Кроме того, 1 августа 2010 г. около 21 часа Вытовтов, находясь во дворе своего домовладения №, расположенного по переулку Майский, <адрес> КАН <адрес>, незаконно сбыл ФИО21 наркотическое средство - марихуану, весом в высушенном до постоянной массы состоянии 1,12 грамма.
12 августа 2010 г. примерно в 15 часов 30 минут Вытовтов, находясь во дворе своего домовладения №, расположенного по переулку Майский <адрес> КАН <адрес>, незаконно сбыл ФИО21, участвовавшему в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации «Об оперативно - розыскной деятельности» в оперативно - розыскном мероприятии - «оперативный эксперимент», наркотическое средство - марихуану, весом в высушенном до постоянной массы состоянии 6,8 грамма, что образует крупный размер.
1 августа 2010 г. в период времени с 12 до 15 часов Вытовтов на участке местности, расположенном на территории бывшей фермы <адрес> КАН <адрес>, оборвал верхушечные соцветия и листья конопли, являющиеся наркотическим средством - марихуаной, которые принёс к себе в домовладение №, расположенное по переулку Майский <адрес> КАН <адрес>, часть которых употребил, часть сбыл ФИО21, а оставшуюся часть, весом в высушенном до постоянной массы состоянии 6,3 грамма, что является крупным размером, незаконно хранил в сарае своего домовладения до 12 августа 2010 г., до момента, когда наркотическое средство было обнаружено и изъято сотрудниками УФСКН России по КАН <адрес>.
В судебном заседании осуждённые Вытовтов, Переверзев, Ломакин, ФИО7, Турков, Новисильцев, Жердев и Буданцев вину в совершении преступлений признали полностью.
В кассационном представлении государственный обвинитель - прокурор <адрес> КАН <адрес> Горбатенков В.Н. ставит вопрос об отмене приговора в отношении всех осуждённых и направления дела на новое рассмотрение, в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела, нарушением требований уголовного и уголовно - процессуального закона.
При этом ссылается на то, что суд назначая Вытовтов наказание по ч.1 ст.228.1, ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст.228.1 УК РФ, при наличии одних и тех же смягчающих обстоятельств по-разному применяет их при назначении наказания, делая противоречивые выводы.
Считает, что суд необоснованно переквалифицировал действия Вытовтов по эпизоду хищения овец МЮА и КНТ с п. «в» ч. 1 ст. 158 УК РФ, поскольку потерпевшие в своих показаниях, которые были оглашены в ходе судебного следствия, указывали, что причинённый ущерб для них является значительным.
Указывает, что при назначении наказания Ломакин суд необоснованно учёл, что он ранее привлекался к уголовной ответственности за преступления против личной собственности граждан, поскольку предыдущие судимости у последнего погашены.
Кроме того, обращает внимание, что при назначении наказания Новисильцев суд учёл, что он дважды судим за совершение умышленных преступлений небольшой тяжести, в то время как отягчающие обстоятельства по делу отсутствуют, в связи с чем, суд также необоснованно учёл данные судимости при назначении наказания Новисильцев
При этом, участвующий в судебном заседании кассационной инстанции прокурор ФИО23 просил приговор Большесолдатского районного суда КАН <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Вытовтов в части его осуждения по ч. 1 ст. 24 УПК РФ.
В кассационной жалобе осуждённый Переверзев, не оспаривая доказанности вины и правильности квалификации его действий, просит пересмотреть приговор в части назначения ему наказания.
При этом ссылается на то, что суд при назначении наказания не учёл в должной мере его активное способствование раскрытию преступлений, явку с повинной, наличие больной матери и отца - инвалида второй группы, не применил в отношении него положения ст. 64 УК РФ.
В кассационной жалобе осуждённый Вытовтов просит пересмотреть вынесенный в отношении него приговор, указывая, что суд необоснованно не принял во внимание, что он добровольно выдал сотрудникам наркоконтроля наркотическое средство - коноплю, которую хранил у себя в домовладении.
Кроме того, считает, что при назначении ему наказания по данному эпизоду возможно применение положения ст. 64 УК РФ.
В возражениях на кассационную жалобу осуждённого Переверзев государственный обвинитель - прокурор <адрес> КАН <адрес> Горбатенков В.Н. просит приговор суда в отношении Переверзев оставить без изменения, а кассационную жалобу осуждённого без удовлетворения, указывая, что судом при назначении наказания были учтены все смягчающие обстоятельства, в том числе и те, на которые Переверзев ссылается в своей кассационной жалобе.
В возражениях на кассационную жалобу осуждённого Вытовтов государственный обвинитель - прокурор <адрес> КАН <адрес> Горбатенков В.Н. просит приговор суда в отношении Вытовтов оставить без изменения, а кассационную жалобу осуждённого без удовлетворения, указывая, что суд обоснованно не признал действия Вытовтов, согласившегося указать местонахождение наркотических средств, как добровольная выдача, поскольку наркотическое средство было обнаружено и изъято при производстве следственного действия, по их обнаружению и изъятию. Сотрудникам правоохранительных органов фактически достоверно было известно о наличии и местонахождении наркотического средства.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационных жалоб и возражений на них, судебная коллегия приходит к следующему.
Выводы суда о виновности осуждённых Вытовтов, Переверзев, Ломакин, Буданцев, Жердев, Новисильцев, ФИО7 и Турков в совершении инкриминируемых им деяний - краж, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на всесторонне исследованных в судебном заседании доказательствах, полно и правильно изложенных в приговоре суда.
Так, в подтверждение виновности осуждённых Вытовтов, Переверзев, Ломакин, Буданцев, Жердев, Новисильцев, ФИО7 и Турков, суд обоснованно сослался на признательные показания Вытовтов, Переверзев, Буданцев, Жердев, Новисильцев, ФИО7 и Турков, которые даны ими в ходе предварительного следствия и были оглашены в судебном заседании в порядке ст. 276 УК РФ, показания осуждённого Ломакин в ходе судебного заседания, в которых они подробно поясняли об обстоятельствах совершения ими краж домашнего скота, так и на показания потерпевших ККЭ, ТРИ, ФИО24, БЕИ, КЭБ, а также показания потерпевших ГНД, МЮА, КНТ, которые были оглашены в судебном заседании об обстоятельствах совершения у них краж домашнего скота и размере причинённого материального ущерба, показаниями свидетелей ФИО25, ФИО26, ФИО27, ФИО28, а также фактическими данными, содержащимися в заявлениях потерпевших, явках с повинной, протоколах осмотра места происшествия, выемки, актах взвешивания, справках о стоимости похищенного, справках о доходах потерпевших, и иными доказательствами, которым дана надлежащая оценка.
Оценив в совокупности собранные по делу доказательства, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о виновности Вытовтов в совершении кражи чужого имущества, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину; кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину (4 эпизода); кражи чужого имущества; Переверзев в совершении кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину (3 эпизода); Ломакин в совершении кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину (2 эпизода); Жердев, Буданцев, Новисильцев, ФИО7, Турков в совершении кражи чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину, дав содеянному верную юридическую квалификацию.
При этом квалифицируя действия осуждённого Вытовтов по эпизоду кражи имущества потерпевших КНТ и МЮА, суд первой инстанции, вопреки доводам кассационного представления, обоснованно сделал вывод о том, что органом предварительного расследования безосновательно вменён квалифицирующий признак «с причинением значительного ущерба гражданину» и верно переквалифицировал действия осуждённого Вытовтов на ч. 1 ст. 158 УК РФ, по мотивам изложенным в судебном решении, не согласиться с которыми у судебной коллегии оснований не имеется.
Вина осуждённого Вытовтов в совершении незаконного сбыта наркотических средств; в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, подтверждается признательными показаниями самого осуждённого о том, что примерно в марте 2010 г. на заброшенной ферме около <адрес>, КАН <адрес> он посеял семена конопли. 1 августа 2010 г. он сорвал несколько листьев и соцветий конопли, и принёс к себе домой. В этот же день вечером небольшое количество марихуаны он передал ФИО21; 12 августа 2010 г. он также передал ФИО21 часть марихуаны, а оставшуюся часть оставил у себя в домовладении.
Данные показания осуждённого согласуются с показаниями свидетеля ФИО21, которые оглашены в судебном заседании о том, что ДД.ММ.ГГГГ Вытовтов передал ему для потребления наркотическое средство - марихуану, которую впоследствии он выдал сотрудникам наркоконтроля. ДД.ММ.ГГГГ он участвовал в проведении «оперативного эксперимента», и, прибыв к Вытовтов, последний передал ему растительное вещество зелёного цвета, которое затем он в присутствии понятых выдал сотруднику наркоконтроля - МДН; показаниями свидетеля МДН о том, что 03 августа 2010 г. у ФИО21 было обнаружено и изъято наркотическое средство - марихуана, которую как выяснилось ему передал Вытовтов 12 августа 2010 года Вытовтов передал ФИО21, участвовавшему в проведении оперативно-розыскного мероприятия - «оперативный эксперимент» растительное вещество зелёного цвета; фактическими данными, содержащимися в протоколах личного досмотра ФИО21, выводами, содержащимися в заключении экспертов о том, что представленное на исследование вещество растительного происхождения, является наркотическим средством - марихуаной, в высушенном до постоянной массы состоянии 1,12 грамма и 6,8 грамма, а также другими доказательствами, подробно изложенными в приговоре суда.
Оценив в совокупности собранные по делу доказательства, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о виновности Вытовтов в незаконном сбыте наркотических средств; в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, дав содеянному верную юридическую квалификацию по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 2 п. «б» 228.1 УК РФ.
Всем исследованным доказательствам, судом дана надлежащая оценка, в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.
Кроме того, по приговору суда, Вытовтов осуждён за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства - марихуана в крупном размере.
Вместе с тем данный вывод суда, не основан на материалах дела и законе.
В силу примечания к ст. 228 УК РФ, лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьёй, добровольно сдавшее наркотические средства и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, изобличению лиц их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путём, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.
Согласно разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», освобождение от наказания за преступления, предусмотренные ч. ч. 1, 2 ст.228 УК РФ возможно при наличии совокупности двух условий: добровольной сдачи лицом наркотических средств и его активных действий, которые способствовали раскрытию, пресечению преступления или изобличению лиц, совершивших преступление.
С учётом показаний осуждённого Вытовтов о том, что перед проведением осмотра его домовладения, на предложение сотрудников наркоконтроля добровольно выдать наркотические средства, он указал место, где находились наркотические средства, а также протокола осмотра места происшествия (т.3 л.д. 141 -143) из которого следует, что перед началом осмотра домовладения Вытовтов, последнему было предложено выдать незаконно хранящиеся наркотические средства, после чего он заявил, что желает добровольно выдать наркотические средства, и указал места - деревянный ящик внутри сарая, на крышке которого расположено вещество растительного происхождения зелёного цвета, около сарая расположено вещество растительного происхождения в виде фрагментов стеблей и верхушек соцветия, которые внешне похожи на части растения конопля, в условиях, когда органом следствия достоверно не было известно о том, что в домовладении Вытовтов хранятся наркотические средства, а также, какое наркотическое средство, его количество, при этом осмотр места происшествия он добровольно разрешил произвести, указав место, где они хранятся, судебная коллегия, при таких обстоятельствах, приходит к выводу о том, что в действиях Вытовтов отсутствует состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку имело место добровольная сдача наркотического средства.
В связи с чем, приговор суда в части осуждения Вытовтов по ч. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.
Наказание Вытовтов по иным инкриминируемым ему деяниям, а осуждённым Переверзев, Ломакин, ФИО7, Турков в виде реального лишения свободы, а ННН, Жердев и Буданцев с применением ст. 73 УК РФ назначено обоснованно, с приведением мотивов такого решения, не согласиться с которыми оснований не имеется.
С учётом наличия в действиях Вытовтов, Переверзев, Турков рецидива преступлений, суд в силу ч. 2 ст. 68 УК РФ.
При этом при назначении наказания судом учтены характер и степень общественной опасности содеянного, личности виновных, влияние назначенного наказания на их исправление и условия жизни их семей, а также обстоятельства, смягчающие наказание и мнение потерпевших, не настаивающих на строгой мере наказания.
Наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 62 УК РФ.
Совокупность смягчающих наказание обстоятельств позволила суду первой инстанции назначить осуждённым Вытовтов, Переверзев, Ломакин, ФИО7 и Турков наказание не в максимально возможном размере санкций уголовного закона, по которым они осуждены, а Вытовтов за преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, с приведением мотивов признания исключительных обстоятельств, с применением положений ст. 64 УК РФ.
Кроме того, суд при назначении наказания осуждённым Вытовтов, Переверзев, Ломакин по совокупности преступлений применил принцип не полного, а частичного сложения назначенных наказаний.
В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ (в редакции Федерального закона №26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) в случае совершения условно осуждённым в течение испытательного срока преступления средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.
Учитывая характер и степень общественной опасности совершённых преступлений осуждённым Переверзев, а также данные о его личности, все обстоятельства по делу, судебная коллегия оснований для сохранения условного осуждения по приговору суда от 21 июля 2009 г. не находит.
Назначенное осуждённым наказание соответствует требованиям ст. ст. 43, 60 УК РФ, и считать его несправедливым, как на это указывается в кассационном представлении и кассационной жалобе осуждённого Переверзев, оснований не имеется.
Поскольку каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, а также иных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления в отношении Переверзев по делу не установлено, оснований для применения положений ст. 64 УК РФ во внимание приняты быть не могут.
Доводы кассационного представления о том, что суд необоснованно учёл при назначении наказания Новисильцев то, что ранее он был дважды судим за совершение умышленных преступлений небольшой тяжести нельзя признать состоятельными, поскольку на момент совершения преступления по настоящему приговору, его прежние судимости (по приговору от 31.03.2009 г. и приговору от 31.03.2010 г.) погашены не были.
Вместе с тем, суд при назначении наказания осуждённому Ломакин необоснованно принял во внимание, что он ранее привлекался к уголовной ответственности за совершение преступлений против личной собственности граждан, поскольку на момент совершения преступления Ломакин судимостей не имел, в связи с чем, данные обстоятельства подлежит исключению из описательно - мотивировочной части приговора.
Поскольку указание суда на то, что Ломакин ранее привлекался к уголовной ответственности за совершение преступлений против личной собственности граждан, не влияет на назначенное осуждённому наказание, оснований для его снижения не имеется.
Кроме того, в водной части приговора суд ошибочно указал на то, что ФИО7 ранее судим 14.01.2010 г. мировым судьёй судебного участка № <адрес> КАН <адрес>, тогда как он судим приговором того же судьи 14.01.2009 г. /т.5 л.д. 287-288/, что является технической опиской, и не повлияло на обоснованность назначения наказания осуждённому.
Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым устранить допущенную неточность, внести в водную часть приговора указание об осуждении ФИО7 приговором мирового судьи судебного участка № <адрес> КАН <адрес> 14.01.2009 г., вместо 14.01.2010 г.
Местом отбывания наказания верно определены осуждённым: Вытовтов, ФИО7, Турков - исправительная колония строгого режима, Переверзев - исправительная колония общего режима, а Ломакин - колония - поселение.
В тоже время, Федеральным законом от 07.03.2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» в часть 1 и 2 статьи 158 УК РФ были внесены изменения, что улучшает положение осужденных.
В связи с чем, действия осуждённых подлежит переквалифицировать на новую редакцию Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ.
Вместе с тем, учитывая, что указанным законом изменений, смягчающих наказание в виде лишения свободы по ч. 1 и ч. 2 ст. 158 УК РФ внесено не было, а сами по себе внесённые изменения не уменьшают характер и степень общественной опасности преступлений до пределов, требующих смягчения наказания за совершённые Вытовтов, Переверзев, Ломакин, ФИО7, Турков, Новисильцев, Жердев и Буданцев преступления, то оснований для смягчения наказания, которое им было назначено, соответствующее тяжести совершённых ими преступлений, личности осуждённых, является законным и обоснованным, не имеется.
Руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Большесолдатского районного суда КАН <адрес> от 9 марта 2011 г. в отношении Вытовтов в части его осуждения по ч.1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.
Тот же приговор в отношении Вытовтов, Переверзев, Ломакин, ФИО7, Турков, Новисильцев, Жердев, Буданцев изменить:
переквалифицировать действия осуждённого Вытовтов с п.п. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевшего ККЭ от 15 марта 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы;
- с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевшего ТРИ от 24 апреля 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 2 лет лишения свободы, без ограничения свободы;
- с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевшего ККЭ от 29 апреля 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы;
- с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевших БЕИ и ГНД от 4 мая 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы;
- с ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевших КЮА и МНТ от 22 июня 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы;
- с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевшего КЭБ от 6 июля 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 2 лет лишения свободы, без ограничения свободы.
На основании ст. 64 УК РФ назначить наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы.
В соответствии с ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 6.10.2009 г. и окончательно назначить наказание в виде 5 лет 9 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Переквалифицировать действия осуждённого Переверзев с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевшего ТРИ от 24 апреля 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы;
- с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевшего ККЭ от 29 апреля 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы;
- с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевшего КЭБ от 6 июля 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 2 лет лишения свободы, без ограничения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначить наказание в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы.
В соответствии с ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 21.07.2009 г. и окончательно назначить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание на то, что Ломакин ранее привлекался к уголовной ответственности за совершение преступлений против личной собственности граждан.
Переквалифицировать действия осуждённого Ломакин с п.п. «а», «б», «в» ст. 62 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевшего ККЭ от 29 апреля 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы;
- с п.п. «а», «б», «в» ст. 62 УК РФ /по эпизоду кражи у потерпевших БЕИ и ГНД от 4 мая 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить наказание в виде 2 лет лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении.
Внести в водную часть приговора указание об осуждении ФИО7 приговором мирового судьи судебного участка № <адрес> КАН <адрес> от 14.01.2009 г., вместо 14.01.2010 г.
Переквалифицировать действия осуждённого ФИО7 с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевших БЕИ и ГНД от 4 мая 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Переквалифицировать действия осуждённого Турков с п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) /по эпизоду кражи у потерпевших БЕИ и ГНД от 4 мая 2010 г./ и назначить ему наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Переквалифицировать действия осуждённого Новисильцев с п.п. «а», «б», «в» ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год.
Переквалифицировать действия осуждённого Жердев с п.п. «а», «б», «в» ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год.
Переквалифицировать действия осуждённого Буданцев с п.п. «а», «б», «в» ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год.
В остальной части приговор <адрес> районного суда КАН <адрес> от 9 марта 2011 г., оставить без изменения, а кассационное представление и кассационную жалобу осуждённого Переверзев - без удовлетворения.
Считать Вытовтов осуждённым по п.п. «б», «в» ст.64 УК РФ, ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 74, 70 УК РФ к 5 годам 9 месяцам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Считать Переверзев осуждённым по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года), ч. 2 ст. 69, ч. 4 ст. 74, 70 УК РФ к 3 года 6 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Считать Ломакин осуждённым по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении.
Считать ФИО7 осуждённым по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Считать Турков осуждённым по п.п. «а», «б», «в» ч. 2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26 - ФЗ от 7 марта 2011 года) к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Считать Новисильцев осуждённым по п.п. «а», «б», «в» ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год.
Считать Жердев осуждённым по п.п. «а», «б», «в» ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год.
Считать Буданцев осуждённым по п.п. «а», «б», «в» ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 1 год.
Председательствующий В.В. Квасов Судьи КАН Шеваревобластного суда А.А. Волков<данные изъяты>
<данные изъяты>