Судья - Петрова О.В.                                                             Дело № 22 - 1256 - 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам <данные изъяты> областного суда в составе:

председательствующего     Васьковой Н.В.

судей      Оловникова В.Б. Шеварева А.Н.

при секретаре ФИО3

рассмотрела в судебном заседании ДД.ММ.ГГГГ кассационную жалобу осужденного Золоторева А.В. на постановление Ленинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, которым ходатайство

Золоторева Андрея Владимировича, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца и жителя д. <адрес>, ранее судимого по приговору Золотухинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ по пп. «а», «б», «в» ч.2 ст.158, пп. «а», «в» ч.2 ст.158, пп. «а», «в» ч.2 ст.158, п. «а» ч.2 ст.158, п. «в» ч.2 ст.158, пп. «а», «б», «в» ч.2 ст.158, пп. «а», «б» ч.2 ст.158, ч.2 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, ДД.ММ.ГГГГ освобожденного по отбытии срока,

осужденного по приговору Золотухинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ по ст.73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 1 год.

Постановлением Золотухинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение отменено, Золоторев А. направлен для отбывания наказания в виде 2 лет лишения свободы в исправительную колонию строгого режима,

о пересмотре указанного приговора удовлетворено:

действия Золоторева А. переквалифицированы на п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в ред. ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.):

постановлено Золоторева А. считать осужденным по ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год.

Заслушав доклад судьи Оловникова В.Б., изложившего обстоятельства дела и доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Потаповой М.П., полагавшей                           постановление суда изменить, снизив осужденному наказание, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

По приговору Золотухинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ Золоторев А.В. был признан виновным в совершение хищения чужого имущества с незаконным проникновением в жилище.

Осужденный Золоторев А.В., отбывающий наказание по приговору суда, обратился в суд с ходатайством о пересмотре указанного приговора, ссылаясь на Федеральный закон № 26-ФЗ от 07.03.2011 года.

Судом вынесено вышеуказанное постановление.

В кассационной жалобе осужденный Золоторев А.В. оспаривает законность и обоснованность выводов, содержащихся в постановлении суда, в части того, что суд переквалифицировал его действия без снижения размера назначенного ему наказания, указывая, что при вынесении постановления суд не в полной мере применил положения ч.1 ст. 10 УК РФ и содержание ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 г., недостаточно учел обстоятельства совершения преступления, смягчающие его наказание обстоятельства, данные о его личности и не обосновал мотивы принятого решения об отказе в снижении наказания.

Просит при кассационном рассмотрении учесть указанные обстоятельства и постановление суда изменить, смягчив назначенное ему наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению.

Согласно ст.10 УК РФ обратную силу имеет уголовный закон, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление.

На основании ч.2 ст. 10 УК РФ, если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается этим лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Федеральным законом РФ № 26-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ» от 07 марта 2011 г. в УК РФ внесены изменения, в том числе, в ч.3 ст.158 УК РФ исключена нижняя граница наказания в виде лишения свободы.

Правильность выводов суда в части приведения приговора суда в соответствие с ФЗ № 26-ФЗ от 07.03.2011 г. и указания считать Золоторева А.В. осужденным по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011 г.) в кассационной жалобе не оспаривается.

В обоснование своих доводов об отсутствии оснований для снижения Золотореву А. наказания суд сослался на назначение ему судом первой инстанции минимального наказания с учетом наличия в его действиях в соответствии с ч.2 ст. 68 УК РФ рецидива преступлений.

Однако с обоснованностью такого вывода суда согласиться нельзя, поскольку оно противоречит фактическим обстоятельствам дела. Из материалов дела усматривается, что приговор суда первой инстанции в отношении Золоторева А. был постановлен с учетом требований Главы 40 УПК РФ в особом порядке судебного разбирательства, в связи с чем, в соответствии с положениями ч.2 ст.68 УК РФ составлял 1 год 4 месяца, а не 2 года лишения свободы, как указано в постановлении суда.

При указанных обстоятельствах, постановление суда подлежит изменению со снижением назначенного Золотореву А. наказания по приговору суда.

Такое решение при пересмотре постановления суда соответствует правовой позиции, содержащейся в постановлении Конституционного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 4-П, согласно которой содержащееся в части 2 ст.10 УК РФ предписание о смягчении назначенного по приговору суда наказания в пределах, предусмотренных новым уголовным законом, предполагает применение общих начал назначения наказания, в силу которых в такого рода случаях смягчение наказания будет осуществляться в пределах, определяемых всей совокупностью норм Уголовного кодекса Российской Федерации - не только Особенной, но и Общей его части.

С учетом конкретных обстоятельств совершенного Золоторевым А. преступления, установленных по данному делу и отраженных в приговоре судом первой инстанции: полное признание вины, раскаяние в содеянном, добровольное возмещение ущерба, наличии на его иждивении троих малолетних детей, влияния назначенного наказания на исправление и перевоспитание осужденного, судебная коллегия считает возможным снизить Золотореву А. наказание до минимального размера санкции закона с учетом положений ч.2 ст. 68 УК РФ в размере 1 года 4 месяцев лишения свободы

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Постановление Ленинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ о пересмотре приговора в отношении Золоторева Андрея Владимировича изменить:

Снизить назначенное Золотореву А.В. наказание по ч.3 ст. 158 УК РФ до 1 (одного) года 4 (четырех) месяцев лишения свободы.

Считать Золоторева Андрея Владимировича осужденным по ч.3 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ № 26-ФЗ от 07.03. 2011 г.) к одному году четырем месяцам лишения свободы.

В остальной части постановление Ленинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ оставить без изменения, а поданную по делу кассационную жалобу удовлетворить.

Председательствующий

Судьи