Судья Феоктистов В.А.                                                   дело №22-1594-2011 г.

КАССАЦИОННОЕ        ОПРЕДЕЛЕНИЕ

     г. Курск                                                                          6 сентября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Курского областного суда в составе:

председательствующей Васьковой Н.В.

судей Беловой В.И., Ивановой О.Ф.

при секретаре Евглевской О.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Сергеева С.В. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Курска от 19 июля 2011 года, которым

Сергеев С.В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец и житель г. Курска, ранее судимый:

15 мая 2007 года Курским районным судом Курской области, с учетом внесенных кассационным определением судебной коллегии Курского областного суда от 10 июля 2007 года изменений, по ч.1 ст. 111 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

14 мая 2009 года освобожденный по отбытии срока наказания,-

осужден по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального Закона №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Сергеев Юрий Викторович, 24 января 1978 года рождения, уроженец и житель г. Курска, имеющий несовершеннолетнего ребенка 22 мая 1995 года рождения, ранее судимый:

28 августа 2008 года Кировским районным судом г. Курска по ч.1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ, с удержанием ежемесячно 15% заработка в доход государства;

12 декабря 2008 года постановлением Ленинского районного суда г.Курска исправительные работы заменены на лишение свободы сроком на 6 месяцев с отбыванием наказания в колонии-поселении;

11 июня 2009 года освобожденный по отбытии срока наказания,-

осужден по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального Закона №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) с учетом положений ч.3 ст. 68 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В отношении Сергеев Ю.В. приговор суда обжалован не был, дело в отношении него рассматрено в порядке ч.2 ст. 360 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи Беловой В.И., выслушав осужденного Сергеева С.В., его защитника адвоката Бабухина М.Н., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Закурдаева А.Ю., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия,

у с т а н о в и л а:

По приговору суда Сергеев С.В. и Сергеев Ю.В. признаны виновными в покушении на кражу чужого имущества группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение при следующих обстоятельствах.

11 февраля 2011 года Сергеев С.В. и Сергеев Ю.В., зная, что в кассе Федерального государственного унитарного предприятия «Учебно-опытное хозяйство «Знаменское» Курской государственной сельскохозяйственной академии им. профессора Иванова, расположенного по <адрес>, имеются денежные средства, предназначенные для выплаты зарплаты работникам учхоза, договорились между собой о хищении этих денежных средств.

С этой целью Сергеев С.В. и Сергеев Ю.В., взяв с собой деревянную лестницу, ножницы для резки металла, перчатки и монтировку, пришли к административному зданию учхоза, и, согласно достигнутой ранее договоренности, Сергеев С.В. по принесенной лестнице поднялся к окну 2-го этажа, срезал датчики сигнализации, а затем, Сергеевы сорвали с окна первого этажа металлическую решетку, и, вытащили стекло из окна, после чего Сергеев С.В. проник вовнутрь здания. В это время Сергеев Ю.В. наблюдал за окружающей обстановкой, подстраховывая Сергеева С.В.

Находясь внутри здания, Сергеев С.В. сломал замок на двери, ведущей на лестничную площадку, срезал датчик сигнализации расположенный на стене, рядом с закрытой на замок решеткой, перегораживающей вход на второй этаж, но в это время сигнализация сработала, поэтому осужденные скрылись с места преступления, и не смогли довести до конца свой преступный умысел, направленный на хищение денежных средств в сумме 10 702 руб. 95 коп., находящихся в это время в кассе ФГУП «Учебно-опытное хозяйство «Знаменское».

В судебном заседании Сергеев С.В. и Сергеев Ю.В. вину признали.

Дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Сергеев С.В. просит снизить назначенное ему наказание, указывая, что судом не было учтено мнение представителя потерпевшего, который просил не лишать его свободы. Кроме того, считает, что в ходе предварительного следствия были допущены нарушения норм УПК РФ, так как при его допросе не присутствовал адвокат, на него было оказано физическое и моральное воздействие со стороны следователя, а также ему не была разъяснена ст. 317 УПК РФ.

В возраженияхна кассационную жалобу осужденного Сергеева С.В., государственный обвинитель - помощник прокурора Центрального административного округа г. Курска Б.Т.Н. считает, что приговор суда подлежит оставлению без изменения, так как назначенное Сергееву С.В. наказание соответствует требованиям ст.ст. 43, 60 УК РФ, ст. 316 УПК РФ и является справедливым. Также гособвинитель указывает, что доводы жалобы Сергеева С.В. являются надуманными, так как последний в ходе предварительного следствия был допрошен в качестве подозреваемого с участием адвоката П.М.Г., при этом каких-либо заявлений или замечаний к протоколу допроса не имелось. Кроме того, последствия рассмотрения дела в особом порядке, как это видно из протокола судебного заседания, были Сергееву С.В. разъяснены, консультация с защитником была проведена.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы Сергеева С.В., а также, рассмотрев дело в отношении Сергеева Ю.В. с учетом положений ч.2 ст. 360 УПК РФ, судебная коллегия находит, что приговор суда подлежит изменению.

Из материалов дела следует, что по окончании предварительного расследования, при ознакомлении с материалами уголовного дела Сергеев С.В. и Сергеев Ю.В. полностью согласились с обвинением и добровольно заявили ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке без проведения судебного разбирательства в общем порядке после консультаций с защитниками.

Поэтому суд, с учетом ходатайства обоих осужденных, и, приняв во внимание отсутствие обстоятельств, препятствующих разбирательству уголовного дела в особом порядке, обоснованно назначил судебное заседание в особом порядке.

Ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке было поддержано Сергеевым С.В. и Сергеевым Ю.В. в судебном заседании и обоснованно удовлетворено судом, поскольку представитель потерпевшего и государственный обвинитель не возражали против рассмотрения дела в таком порядке.

Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке по уголовному делу, а также требования ст. ст. 314 - 316 УПК РФ при рассмотрении настоящего дела судом соблюдены.

     Правовая оценка действиям осужденных Сергеева С.В. и Сергеева Ю.В. по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального Закона №26-ФЗ от 7 марта 2011 года) дана правильная.

Процессуальных нарушений, связанных с особым порядком судебного разбирательства, по делу не допущено.

    Также из материалов дела видно, что в ходе предварительного следствия Сергеев С.В. был обеспечен адвокатом, положения ст. 51 Конституции РФ ему разъяснялись, данных о применении недозволенных методов расследования из материалов дела не усматривается, в связи с чем доводы его жалобы о нарушении его права на защиту и о применении в отношении него воздействия со стороны следователя, являются необоснованными.

Является несостоятельной и ссылка осужденного на то, что ему не были разъяснены положения ст. 317 УПК РФ, поскольку из протокола судебного заседания видно, что Сергеев С.В. поддержал свое ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, заявив, что последствия такого ходатайства ему разъяснены и понятны.

            Назначая наказание осужденному Сергееву С.В., суд исходил из положений ст. 316 ч.7 УПК РФ, согласно которой при особом порядке судебного разбирательства назначаемое наказание не может превышать две трети максимального размера наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а также и правил ч.3 ст. 66 УК РФ, предусматривающей назначение наказания за покушение на преступление.      

Также в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осужденного суд признал его явку с повинной, а также то, что Сергеев С.В. в содеянном раскаялся, учтено судом и добровольное возмещение ущерба, причиненного повреждением имущества ФГУП.

Кроме того, суд учел, что Сергеев С.В. по настоящему приговору совершил умышленное преступление, относящиеся к категории средней тяжести, имея непогашенную судимость по предыдущему приговору от 10 июля 2007 года за умышленное тяжкое преступление (ч.1 ст. 111 УК РФ), поэтому обоснованно указал на наличие в его действиях рецидива преступлений и назначил ему наказание виде реального лишения свободы, с учетом правил ч.2 ст. 68 УК РФ.

При таком положении назначенное осужденному наказание соответствует требованиям ст. ст. 43, 60 УК РФ, является справедливым, его нельзя признать явно несправедливым вследствие суровости, поэтому оснований для его смягчения не имеется.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в отношении осужденного Сергеев Ю.В..

Как видно из приговора, во вводной части судебного решения указана судимость Сергеева Ю.В. по приговору Кировского районного суда г. Курска от 28 августа 2008 года, и эта же судимость учтена судом при признании в действиях этого осужденного рецидива преступлений.

Однако из материалов дела следует, что указанным приговором Кировского районного суда Сергеев Ю.В. был осужден по ч.1 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ с удержанием 15% заработка в доход государства и впоследствии это наказание заменено на 6 месяцев лишения свободы постановлением Ленинского районного суда г. Курска от 12 декабря 2008 года.

Освобожден из мест лишения свободы Сергеев Ю.В. был 11 июня 2009 года в связи с отбытием наказания.

Судимость лица, осужденного к исправительным работам, которому эта мера наказания заменена лишением свободы, погашается по основаниям, указанным п. «б» ч.3 ст. 86 УК РФ, то есть как в отношении лица, осуждавшегося к исправительным работам по истечении одного года со дня отбытия им наказания.

Поскольку по приговору Кировского районного суда от 28 августа 2008 года Сергееву Ю.В. были определены исправительные работы, то эта судимость считается погашенной по истечении года со дня освобождения из мест лишения свободы - 10 июня 2010 года, а преступление, за которое Сергеев Ю.В. осужден по настоящему делу, совершено им 11 февраля 2011 года, то есть после погашения судимости по приговору Кировского районного суда.

В связи с чем указанная во вводной части приговора судимость не может быть учтена при признании наличия рецидива преступлений, а также и при назначении наказания Сергееву Ю.В.

Принимая во внимание наличие у Сергеева Ю.В. смягчающего обстоятельства в виде явки с повинной, и отсутствии обстоятельств, отягчающих наказание, при назначении ему наказания подлежат применению правила ч.1 ст. 62 УК РФ, а назначенное ему наказание смягчению.

Кроме того, из приговора суда следует, что, суд, мотивируя свое решение об определении Сергееву Ю.В. местом отбывания наказания исправительную колонию общего режима, принял во внимание то, что осужденный был ранее судим, а поскольку судимость Сергеева Ю.В. является погашенной, то она не может учитываться и при определении места отбывания наказания, а потому с учетом п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания Сергееву Ю.В. должно быть назначено в колонии-поселении.

В остальной части приговор Ленинского районного судаот 19 июля 2011 года подлежит оставлению без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 360, 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,

о п р е д е л и л а:

приговор Ленинского районного суда г. Курска от 19 июля 2011 года в отношении Сергеев Ю.В. изменить:

- исключить из вводной части приговора указание на судимость Сергеев Ю.В. по приговору Кировского районного суда г.Курска от 28 августа 2008 года, из описательно-мотивировочной части приговора на наличие отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, а из резолютивной части - на назначение наказания по правилам, предусмотренным ч.3 ст. 68 УК РФ;

- снизить наказание, назначенное Сергееву Ю.В. по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158 УК РФ, с применением ч.1 ст. 62 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы.

Считать Сергеев Ю.В. осужденным по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.2 ст. 158, ч.1 ст. 62 УК РФ к 8 месяцев лишения свободы в колонии-поселении.

Тот же приговор Ленинского районного суда г. Курска от 19 июля 2011 года, в отношении Сергеева С.В., оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Сергеева С.В. - без удовлетворения.

Председательствующая                                                            Н.В. Васькова

Судьи                                                                                            В.И. Белова

                                                                                                      О.Ф. Иванова