Судья Романенко И.М. Дело № 22-414-2012 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Курск 22 марта 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Курского областного суда в составе: председательствующей Полянской Н.Д., судей Безгиной Е.Ю. и Ивановой О.Ф., при секретаре Макаровой Е.А., рассмотрела в открытом судебном заседании 22 марта 2012 года кассационную жалобу осужденного Апухтина С.С. на приговор Обоянского районного суда Курской области от 26 января 2012 года, которым Апухтин С.С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, житель <адрес>, имеющий на иждивении двух малолетних детей, ранее судимый: - 14 августа 2009 года Обоянским районным судом Курской области по ч. 1 ст. 231, ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1, 64, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с исчислением срока наказания с 22 октября 2008 года, освобожден 14 апреля 2011 года условно-досрочно на 6 месяцев 13 дней по постановлению Льговского районного суда Курской области от 8 апреля 2011 года, постановлением Обоянского районного суда Курской области от 15 декабря 2011 года приговор приведен в соответствие с новым уголовным законом: постановлено считать Апухтина С.С. осужденным по ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1, 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы, осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 14 августа 2009 года в виде 6 месяцев лишения свободы и окончательно по совокупности приговоров назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания с учетом содержания под стражей в порядке меры пресечения исчисляется с 12 августа 2011 года. Заслушав доклад судьи Полянской Н.Д., объяснения защитника осужденного Апухтина С.С. - адвоката Галкиной М.В., поддержавшей доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Закурдаева А.Ю. об оставлении судебного решения без изменения, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: по приговору суда Апухтин С.С. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере при следующих обстоятельствах: 3 августа 2011 года Апухтин С.С. в ходе телефонных разговоров пообещал своим знакомым М. и Г. сбыть им путем угощения наркотическое средство- дезоморфин. В тот же день Апухтин С.С. совместно с лицом, в отношении которого возбуждено уголовное дело по факту незаконного изготовления и хранения наркотических средств, находясь во времянке своего домовладения, расположенного по адресу: Курская область г. Обоянь, <адрес> используя принесенные последним ингредиенты, купленные на их общие денежные средства, незаконно изготовил наркотическую смесь, в состав которой входило наркотическое средство - дезоморфин. Часть изготовленного наркотического средства была употреблена внутривенно самим Апухтиным С.С., а другую часть, массой 4,97 грамма, что образует особо крупный размер, Апухтин С.С., с целью последующего сбыта своим знакомым М.и Г., поместил в два полимерных шприца и незаконно хранил во дворе своего домовладения, где указанное наркотическое средство в этот же день, в период времени с 18 часов 20 минут до 20 часов 00 минут было изъято сотрудниками УФСКН РФ по Курской области, в результате чего умысел виновного на незаконное распространение наркотических средств не был доведен до конца по не зависящим от него обстоятельствам. В суде Апухтин С.С. вину в преступлении не признал. В кассационной жалобе осужденный Апухтин С.С. просит изменить приговор, переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 232 УК РФ и снизить назначенное наказание. При этом указывает, что Г. оговорил его из желания переложить на него часть ответственности. Утверждает, что он не помогал Г. в изготовлении дезоморфина и не набирал его в шприцы, а постоянно находился в доме и лишь периодически заходил и интересовался у него, на какой стадии процесс изготовления наркотика, поскольку ему поочередно звонили М. и Г. по этому вопросу. Отпечатки пальцев его рук на изъятых шприцах с дезоморфином, других предметах отсутствуют. Свидетели М. и Г. также оговаривают его, защищая Г. Утверждает, что он лишь позволил Г. изготовить наркотическое средство во времянке своего домовладения, за что получил от него дозу этого наркотического средства. Считает безосновательным вывод суда о том, что оба шприца с дезоморфином были предназначены для сбыта. М. и Г. пояснили, что о конкретном размере дезоморфина, которым он обещал угостить их, они не договаривались, кроме того, часть обнаруженного в его дворе наркотика намеревался употребить Г. Полагает также, что суд неверно назначил ему наказание по совокупности приговоров, присоединив 6 месяцев лишения свободы, в то время как неотбытый срок условно-досрочного освобождения на дату преступления составлял около двух месяцев. В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель - помощник прокурора Обоянского района Курской области Никольский П.Н. просит приговор суда оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Апухтин С.С. - без удовлетворения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на неё, судебная коллегия считает, что обвинительный приговор в отношении Апухтин С.С. постановлен судом обоснованно. Его виновность в преступлении, за которое он осужден, подтверждается совокупностью собранных по делу и проверенных судом доказательств. Так, его вина подтверждается показаниями Г., из которых следует, что он периодически изготавливал и употреблял в домовладении своего знакомого Апухтина С. наркотики. 3 августа 2011 года, примерно в 15 часов он вновь пришел домой к Апухтину, с которым они договорились изготовить и употребить дезоморфин. Апухтин к его 150 рублям добавил свои 50 рублей, после чего он приобрел в г. Обояни необходимые для изготовления наркотика ингредиенты, из которых он и Апухтин С.С., у последнего во времянке изготовили дезоморфин. Во время изготовления наркотика Апухтин несколько раз разговаривал по телефону и обещал кого-то угостить наркотиком. Одним из тех лиц, с кем разговаривал Апухтин, был М.. Часть изготовленного дезоморфина он и Апухтин употребили сами, а оставшуюся часть Апухтин набрал в два шприца, сказав, что угостит своих знакомых. Шприцы Апухтин положил на тротуарную плитку у входа в дом. Вскоре Апухтин убежал в сторону огорода. В это время во двор зашли сотрудники наркоконтроля, которые провели осмотр домовладения и изъяли шприцы с дезоморфином и предметы, использованные при его изготовлении. Из показаний свидетеля М. следует, что днем 3 августа 2011 года Апухтин С.С. в разговоре по телефону пообещал угостить его дезоморфином, который он вместе с Г. изготавливает у себя дома. Около 17 часов Апухтин сообщил, что наркотик готов. Когда он примерно через час пришел к дому Апухтина, там находились сотрудники наркоконтроля, которые проводили осмотр домовладения. На тротуарной плитке у входа в дом он увидел два шприца с жидкостью, по цвету похожей на дезоморфин. Свидетель Г. показал, что 3 августа 2011 года в телефонном разговоре Апухтин обещал угостить его дезоморфином. Примерно в 18 часов он на велосипеде подъехал к дому Апухтина, чтобы забрать наркотик, но увидев во дворе сотрудников наркоконтроля, уехал. Оснований полагать, что свидетели Г., М. и Г. оговорили Апухтина С.С., как об этом утверждается им в кассационной жалобе, не имеется. Как видно из материалов дела, указанные свидетели, будучи опрошенными порознь друг от друга, сообщили одни об одних и тех же обстоятельствах происшедшего. Изложенные ими сведения согласуются с данными расшифровки телефонных разговоров Апухтина с М. и Г. состоявшимися 3 августа 2011 года, из содержания которых следует, что именно Апухтин сообщил М. и Г. о возможности угощения их наркотиком, который изготавливается им совместно с Г. Факт не обнаружения на шприцах и других предметах, изъятых при осмотре места происшествия, следов рук, пригодных для идентификации личности, на что обращает внимание осужденный, сам по себе не свидетельствует о его непричастности к преступлению. Доводы осужденного об отсутствии доказательств того, что он намеревался сбыть оба шприца с дезоморфином, являются несостоятельными. Согласно показаниям свидетеля Г. дезоморфин, набранный Апухтиным в два шприца, предназначался именно для угощения знакомых Апухтина, к этому времени и он и Апухтин сами уже употребили дезоморфин. По заключению эксперта масса дезоморфина, находившегося в двух шприцах, изъятых при осмотре места происшествия, составила 4,97 грамма, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 76 от 7 февраля 2006 года образует особо крупный размер. Таким образом, вывод суда о виновности Апухтина в совершении инкриминированных ему действий, связанных с незаконным оборотом наркотиков, является обоснованным. Всем исследованным доказательствам судом дана надлежащая оценка, оснований для их переоценки, о чем фактически ставится вопрос в кассационной жалобе осужденного Апухтина С.С., не имеется. Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства преступления, суд ошибочно квалифицировал действия Апухтина С.С. как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере. Под незаконным сбытом наркотических средств понимаются любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам, а также иные способы реализации, например, путем введения инъекции. В соответствии с ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Непосредственно направленным на совершение преступления считается действие, являющееся элементом объективной стороны соответствующего преступления. Как установлено судом, Апухтин изготовил совместно с Г. дезоморфин и по телефону сообщил М. и Г. о возможности прибыть к нему и употребить этот наркотик. После этого Апухтин часть изготовленного дезоморфина с целью угощения М. и Г. набрал в шприцы, которые за пределы своего домовладения не выносил. Передача наркотического средства М. и Г. не была им осуществлена ввиду обнаружения и изъятия этого средства сотрудниками правоохранительных органов. Таким образом, Апухтин действий, направленных на выполнение объективной стороны преступления - сбыта наркотического средства, не совершал, а лишь создал условия для этого, в связи с чем его действия следует рассматривать как приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере и квалифицировать по ч. 1 ст. 30, п. « г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Наказание по этому уголовному закону Апухтину С.С. следует назначить с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, всех обстоятельств, установленных судом, требований ст. 43 и 60 УК РФ, а наказание по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ с учетом избранного судом принципа частичного присоединения наказания, не отбытого по предыдущему приговору. При этом доводы осужденного, что суд необоснованно присоединил наказание в виде 6 месяцев лишения свободы, не соответствуют закону и во внимание приняты быть не могут. В случае условно-досрочного освобождения лица от отбывания наказания в виде лишения свободы, неотбытым наказанием считается весь срок, на который лицо было освобождено условно-досрочно. С учетом сокращения срока наказания в виде лишения свободы, назначенного Апухтину С.С. приговором Обоянского районного суда Курской области от 14 августа 2009 года постановлением того же суда от 15 декабря 2011 года и даты фактического освобождения его из мест лишения свободы неотбытый осужденным срок наказания составляет 6 месяцев и 7 дней лишения свободы, что больше срока лишения свободы, присоединенного судом. Нарушений уголовно - процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не допущено. Разбирательство дела проведено всесторонне полно и объективно, с соблюдением прав сторон по делу. Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: приговор Обоянского районного суда Курской области от 26 января 2012 года в отношении Апухтина С.С. изменить: - переквалифицировать действия Апухтина С.С. с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой с применением ст. 64 УК РФ назначить наказание в виде 3 лет лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ присоединить частично не отбытое наказание по приговору Обоянского районного суда Курской области от 14 августа 2009 года в виде 6 месяцев лишения свободы и окончательно по совокупности приговоров назначить 3 года и 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения, а поданную кассационную жалобу - без удовлетворения. Считать Апухтина С.С. осужденным по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ст. 64, ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Председательствующая Н.Д. Полянская Судьи Е.Ю. Безгина О.Ф. Иванова