Дело № 22-1826
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Кемерово 26 апреля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда
в составе председательствующего – Цепелевой Н.И.
судей - Ценёвой Э.В. и Лося В.Ц.
при секретаре – Кривопаловой А.С.
рассмотрела в судебном заседании от 26.04.2011 года кассационную жалобу осуждённого Тупкина А.С.
на приговор Центрального районного суда г. Новокузнецка от 21.02.2011 года, которым
Тупкин А.С., <данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
1) 17.08.2007 года по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;
2) 23.05.2008 года Новоильинским районным судом г. Новокузнецка по ст. 70 УК РФ к 3 годам лишения свободы, постановлением Центрального районного суда г. Новокузнецка от 01.07.2010 года освобожден условно-досрочно на 6 месяцев 13 дней;
3) 23.12.2010 года Центральным районным судом г. Новокузнецка по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы, по ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;
4) 04.02.2011 года Новоильинским районным судом г. Новокузнецка по ст. 69 ч.5 УК РФ к 4 годам лишения свободы,
осужден по ст.159 ч.2 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
На основании ст. 69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных обжалуемым приговором и приговором Новоильинского районного суда г. Новокузнецка от 04.02.2011 года окончательно Тупкину А.С. назначено 4 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания Тупкину А.С. постановлено исчислять с 21.02.2011 года, в срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 04.02.2011 года по 20.02.2011 года.
Этим же приговором с Тупкина А.С. в пользу Р. взыскан материальный ущерб в размере 8000 рублей.
Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.
Постановление Центрального районного суда г. Новокузнецка от 09.03.2011 года в резолютивную часть приговора Центрального районного суда г. Новокузнецка от 21.02.2011 года внесены уточнения, в срок отбытия наказания Тупкину А.С. зачтено время содержания под стражей по приговору Новоильинского районного суда г. Новокузнецка от 04.02.2011 года с 19.11.2010 года по 03.02.2011 года.
Заслушав доклад судьи Ценёвой Э.В., объяснения осужденного Тупкина А.С. и адвоката Бронниковой В.Е., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Чеплеева В.И., полагавшего, что приговор суда необходимо оставить без изменения, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Тупкин А.С. осужден за мошенничество, то есть за хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба.
Преступление совершено 25.10.2010 года в г. Новокузнецке Кемеровской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.
В кассационной жалобе осуждённый Тупкин А.С. просит изменить приговор Центрального районного суда г. Новокузнецка от 21.02.2011 года в связи с чрезмерной суровостью назначенного наказания. При этом указывает на то, что, назначая ему наказание, суд учел ряд смягчающих наказание обстоятельств, но, руководствуясь правилами ст. 64 УК РФ.
Тупкин А.С. полагает, что ему возможно назначить наказание с применением ст. 68 ч.3 УК РФ.
Кроме того, осужденный ссылается на то, что в срок отбывания наказания ему не зачтено время содержания под стражей с 19.11.2010 года.
В возражении на кассационную жалобу осужденного Тупкина А.С. государственный обвинитель Аврамова Г.Е. просит данную кассационную жалобу оставить без удовлетворения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осуждённого Тупкина А.С., судебная коллегия находит приговор Центрального районного суда г. Новокузнецка от 21.02.2011 года подлежащим изменению в связи принятием Федерального закона № 26-ФЗ от 07.2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации».
Кроме того, судебная коллегия находит необходимым отменить постановление Центрального районного суда г. Новокузнецка от 09.03.2011 года о внесении в обжалуемый приговор уточнений в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, то есть по основаниям, предусмотренным ст. 382 УПК РФ.
Уголовное дело в отношении Тупкина А.С. рассмотрено судом в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с требованиями ст. 314 УПК РФ, по ходатайству самого осужденного, а также с согласия государственного обвинителя и потерпевшего.
При назначении Тупкину А.С. наказания суд в соответствии с требованиями ст. 60 ч. 3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные, характеризующие личность осужденного, все смягчающие наказание обстоятельства и отягчающее наказание обстоятельство.
Наказание Тупкину А.С. назначено в соответствии с требованиями ст. 159 ч.2 УК РФ.
Оснований для применения правил ст. 68 ч.3 УК РФ не усматривается, поэтому доводы кассационной жалобы осужденного в этой части являются несостоятельными.
Назначенное Тупкину А.С. по ст. 159 ч.2 УК РФ наказание является справедливым и не является чрезмерно суровым.
Однако, учитывая изменения, внесенные в редакцию ст. 159 ч.2 УК РФ в редакции уголовного закона от 07.03.2011 года.
Оснований для снижения осужденному наказания в связи с данной переквалификацией не имеется, поскольку наказание по ст. 159 ч.2 УК РФ в виде лишения свободы не претерпело изменений в сторону улучшения.
Вместе с тем, назначенное Тупкину А.С. наказание по правилам ст.69 ч.5 УК РФ подлежит сокращению.
Так, из материалов уголовного дела видно, что приговором Новоильинского районного суда г. Новокузнецка от 23.05.2008 года Тупкин был осужден по ст. 161 ч.1 п. «а» УК РФ, а приговором Центрального районного суда от 23.12.2010 года он был осужден по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ, наказание, назначенное Тупкину этими приговорами вошло в совокупность в наказание, назначенное ему приговором Центрального районного суда г. Новокузнецка от 21.02.2011 года.
Федеральным законом от 07.03.2011 года № 26-ФЗ в санкции ст.ст. 161 ч.2, 158 ч.3 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного.
Учитывая, что в связи с изменениями в законодательстве от 07.03.2011 года положение осужденного по приговорам от 23.05.2008 года и от 23.12.2010 года улучшилось, судебная коллегия считает, что приведения в соответствие с действующим законодательством указанных приговоров не требуется, так как наказание по этим приговорам вошло в наказание, назначенное приговором от 21.02.2011 года, а наказание, назначенное Тупкину по ст. 69 ч.5 УК РФ необходимо сократить.
Кроме того, согласно требованиям ст. ст.396, 397 п.п.11,15 УПК РФ вопросы о разъяснении сомнений и неясностей, а также о зачете времени содержания по стражей могут быть разрешены судом только в порядке исполнения приговора.
Однако, несмотря на то, что приговор в отношении Тупкина А.С. от 21.02.2011 года не вступил в законную силу, суд в нарушение требований указанного закона 09.03.2011 года вынес постановление об уточнении резолютивной части приговора и о зачете осужденному в срок отбытия наказания время содержания его под стражей по другому приговору.
Учитывая данные обстоятельства, указанное постановление Центрального районного суда г. Новокузнецка от 09.03.2011 года нельзя признать законным, в связи с чем оно подлежит отмене.
Вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым зачесть в срок отбытия наказания Тупкину А.С. время его содержания под стражей с 19.11.201 года по 03.02.2011 года по приговору Новоильинского районного суда г. Новокузнецка от 04.02.2011 года, так как наказание осужденному приговором от 21.02.2011 года назначено с учетом положений ст. 72 ч.3 УК РФ время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы,
Руководствуясь ст. ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Кассационную жалобу Тупкина А.С. удовлетворить частично.
Постановление Центрального районного суда г. Новокузнецка от 09.03.2011 года об уточнении приговора Центрального районного суда г. Новокузнецка от 21.02.2011 года в отношении Тупкина А.С. отменить.
Приговор Центрального районного суда г. Новокузнецка от 21.02.2011 года в отношении Тупкина А.С. изменить.
Тупкина А.С. считать осужденным по ст. 159 ч.2 УК РФ в редакции от 07.03.2011 года к 2 года лишения свободы.
На основании ст. 69 ч.5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначенных обжалуемым приговором и приговором Новоильинского районного суда г. Новокузнецка от 04.02.2011 года окончательно Тупикину А.С. назначить 4 года 1 месяц лишения свободы.
Зачесть в срок отбытия наказания время содержания Тупкина под стражей по приговору Новоильинского районного суда г. Новокузнецка от 04.02.2011 года с 19.11.2010 года по 03.02.2011 года.
В остальной части приговор суда в отношении Тупикина А.С. оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Тупкина А.В. – без удовлетворения.
Председательствующий: Н.И. Цепелева
Судьи: В.Ц. Лось
Э.В. Ценёва
Копия верна.
Судья Кемеровского областного суда Э.В. Ценёва