Дело № 22-322
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Кемерово1 февраля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:
председательствующего – Камадеевой Т.М.
судей - Акинина С.В., Куртуковой В.В.
при секретаре: Неганове С.И.
рассмотрела в судебном заседании кассационное представление прокурора г.Прокопьевска К.Н. Гарипова, кассационную жалобу (с дополнением) осужденной Цыганковой М.Г. на приговор Березовского городского суда Кемеровской области от 16 ноября 2010 года в отношении
Цыганковой М.Г., ДД.ММ.ГГГГгода рождения, уроженки<адрес>, гражданина РФ, со средне-специальным образованием, не замужней, не работающей, зарегистрированной и проживающей по адресу: <адрес>: <адрес>, ранее судимой:
<данные изъяты>
осужденной:
- по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4-м годам 6-ти месяцам лишения свободы,
- по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4-м годам 3-м месяцам лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначено Цыганковой М.Г. наказание в виде 5 (пяти) лет лишения свободы.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой частинаказания по приговору Березовского городского суда Кемеровской области по от 13.02.2008 года окончательно Цыганковой М.Г.назначено наказание в виде 5 (пяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Акинина С.В., мнение прокурораКудрявцевой С.Н., полагавшей приговор суда отменить, осужденную Цыганкову и адвоката Ревякину, поддержавших доводы кассационной жалобы, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Цыганкова приговором Березовского городского суда Кемеровской области от 16 ноября 2010 года признана виновной в совершении преступлений, предусмотренных:
- ч.1 ст.228.1 УК РФ в незаконном сбыте наркотических средств,
- ч.3 ст.30 – ч.1 ст.228.1 УК РФ, в покушении на незаконный сбыт наркотических средств.
Преступление осужденной совершены 14 мая 2010 года и 15 июля 2010 года при обстоятельствах, указанных в описательно-мотивировочной части приговора суда.
В кассационном представлении на приговор суда прокурор просит его отменить в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленных судом, неправильным применением уголовно-процессуального закона, нарушением уголовно-процессуального закона, назначением несправедливого наказания вследствие его чрезмерной суровости.
Свои доводы прокурор мотивирует тем, что судом не установлено место совершения Цыганковой преступления 15 июля 2010 года, поскольку, по его мнению, Цыганкова продала героин не в подъезде дома, а возле него.
Кроме того, в представлении отмечено, что материалами уголовного дела вывод суда об умысле Цыганковой на сбыт двух «чеков» с героином массой 0,079 гр. не доказан, поскольку осужденная утверждала, что купила данный героин для себя, и других доказательств, свидетельствующих об ее намерениях сбыть эти чеки в материалах уголовного дела нет.
Прокурор считает, что суд необоснованно не учёл в качестве смягчающего наказание обстоятельства признание вины Цыганковой по эпизоду от 15.07.2010 года и положительную характеристику из мест лишения свободы. Также, по мнению прокурора, суд не в полной мере учёл частичное признание вины и состояние здоровья осужденной.
В кассационной жалобе (с дополнением) осужденная просит приговор суда отменить, поскольку считает себя невиновной по эпизоду от 14 мая 2010 года. Осужденная утверждает, что свидетель А. ее оговорил, чтобы самому избежать уголовной ответственности, а других доказательств, подтверждающих ее виновность в материалах уголовного дела нет.
Кроме того, осужденная считает, что, проводя контрольную закупку, сотрудники милиции спровоцировали ее на преступление. Цыганкова утверждает, что показания свидетелей носят противоречивый характер, а суд данные противоречия не устранил. По мнению осужденной, приговор суда не мотивирован.
Осужденная считает, что наказание ей назначено несправедливое, поскольку суд не учел в качестве смягчающего наказания обстоятельства признание ей вины по преступлению от 15 июля 2010 года.
Судебная коллегия, проверив приговор суда, изучив материалы уголовного дела, доводы кассационного представления и кассационных жалоб, находит приговор суда подлежащим изменению на основании ст.380 УПК РФ, в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела.
Вина Цыганковой в совершении 14 мая 2010 года преступления доказана исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами, которым суд дал надлежащую оценку, не вызывающую сомнений у судебной коллегии, и её действия правильно квалифицированы по ч.1 ст.228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств.
Вина осужденной доказана:
- показаниями свидетеля А. о том, что в мае 2010 года он в подъезде дома купил у Цыганковой один «чек» героина. Когда он выходил из подъезда, работники милиции у него героин изъяли.
- протоколом личного досмотра А., из которого видно, что у него был изъят героин.
- заключением эксперта, из которого видно, что изъятое у А. вещество, является героином, массой 0,058 гр. (л.д.45-47)
- протоколом опознания А. Цыганковой, из которого видно, что он ее опознал как женщину, продавшую ему героин (л.д.62-66).
- протоколом очной ставки между Цыганковой и А., в ходе которой А. подтвердил, что приобрел у Цыганковой героин (л.д.70-78).
- протоколом проверки показаний А. на месте, из которого видно, что он показывает где именно (<адрес>) приобрел героин.
Судебная коллегия считает доводы кассационной жалобы о невиновности осужденной в сбыте А. героина необоснованными, поскольку анализ вышеперечисленных и других доказательств, приведенных судом в приговоре, обоснованно позволил суду сделать вывод о доказанности вины Цыганковой в совершении данного преступления.
Вместе с тем, судебная коллегия согласна с доводами кассационного представления прокурора и кассационной жалобы осужденной о том, что судебном заседании не добыто и в приговоре суда не приведено доказательств, подтверждающих факт того, что Цыганкова намеревалась сбыть 15 июля 2010 года все три чека с героином.
Как видно из материалов уголовного дела Цыганкова последовательно утверждала, что приобрела три «чека» с героином, один из которых сбыла, а два намеревалась употребить сама. Когда у нее изымали данные «чеки», она сразу заявила, что выпавшие из пачки сигарет два «чека» с героином, она приобрела для личного употребления.
Показания осужденной в данной части подтвердили допрошенные в судебном заседании в качестве свидетелей понятые М. и Л.. Из их показаний следует, что из кармана осужденной выпала пачка сигарет в которой находилось два свертка. Цыганкова пояснила, что в них находится героин, приобретенный ей для личного употребления.
Согласно справки и заключения экспертизы, изъятое у Цыганковой вещество, является наркотическим средством – героином, массой 0, 079 гр. (л.д.109-110, 195-199).
Суд в приговоре ничем не мотивировал свои выводы о том, на каких основаниях он пришел к выводу, что Цыганкова намеревалась сбыть героин, изъятый у нее.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что из приговора суда следует исключить осуждение Цыганковой по преступлению от 15 июля 2010 года за покушение на сбыт 0,079 гр. героина. Хранение данного вещества с целью личного употребления образует состав административного правонарушения, но поскольку с момента его обнаружения прошло более двух месяцев, то и административной ответственности Цыганкова не подлежит.
Сам факт того, что Цыганкова 15 июля 2010 года в ходе проверочной закупки сбыла один чек с героином массой 0,020 гр. в судебном заседании установлен. Не оспаривается данный факт в кассационном представлении и в кассационной жалобе осужденной. Таким образом, действия Цыганковой по данному эпизоду судом правильно квалифицированы по ч.3 ст.30 – ч.1 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
Доводы кассационного представления о том, что судом не установлено место совершения преступления являются несостоятельными, противоречащими приговору суда, из которого ясно видно, что Цыганкова сбыла героин у 1-го подъезда дома <адрес>.
Доводы кассационной жалобы о том, что работники милиции спровоцировали осужденную на преступление, судебная коллегия считает необоснованными, поскольку проверочная закупка проведена в строгом соответствие с УПК РФ.
Доводы кассационной жалобы, что показания свидетелей носят противоречивый характер, носят голословный характер, и судебная коллегия считает их необоснованными.
Суд при постановлении приговора и назначении наказания Цыганковой учел характер и степень общественной опасности совершенных осужденной преступлений, данные о ее личности – характеризуется по месту жительства отрицательно, по месту отбывания наказания – положительно и назначил наказания в соответствие с ч.3 ст.60 УК РФ.
В качестве смягчающих наказание осужденной обстоятельств судом учтено: частичное признание вины, состояние здоровья. Выводы суда о назначении осужденной наказания в виде реального лишения свободы в приговоре мотивированы и сомнений не вызывают, поскольку оснований для применения при назначении Цыганковой наказания ст.61 УК РФ, признание вины не является смягчающим наказание обстоятельством, и отнесение его к таковым является прерогативой суда.
Таким образом судебная коллегия считает, что наказание осужденной по ч.1 ст228.1 УК РФ назначено справедливое, а по ч.3 ст.30 – ч.1 ст.228.1 УК РФ подлежит снижению в связи с уменьшением объему обвинения.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 380, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Березовского городского суда Кемеровской области от 16 ноября 2010 года в отношении Цыганковой М.Г. изменить.
Исключить из осуждения Цыганковой по ч.3 ст.30 – ч.1 ст.228.1 УК РФ по преступлению от 15 июля 2010 года покушение на сбыт Цыганковой героина, массой 0,079 гр.
Снизить Цыганковой М.Г. наказание по ч.3 ст.30 – ч.1 ст.228.1 УК РФ с 4-х лет 3-х месяцев лишения свободы до 4-х лет 1-го месяца лишения свободы.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Цыганковой наказание в виде 4-х лет 10-ти месяцев лишения свободы.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой частинаказания по приговору Березовского городского суда Кемеровской области по от 13.02.2008 года окончательно Цыганковой М.Г.назначить наказание в виде 5 (пяти) лет 4-х (четырёх) месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Кассационное представление прокурора г.Прокопьевска К.Н. Гарипова и кассационную жалобу (с дополнением) осужденной Цыганковой М.Г. удовлетворить частично.
Председательствующий:Камадеева Т.М.
Судьи:Акинин С.В.
Куртукова В.В.