Дело № 22-639
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ.
г. Кемерово 24 февраля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе
председательствующего-Цепелевой Н.И.,
судей: Федусовой Е.А., Павлюк В.Я.
при секретаре Анчуговой И.А.
рассмотрела в судебном заседании 24 февраля 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Дюковой И.А. на приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 20 декабря 2010 г., которым
Богданов И.Ю., <данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
осуждён по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от 06.10.2010 г.) к 1 году 8 месяцам лишения свободы;
по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от 09.10.2010 г.) к 1 году 10 месяцам лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам Кировского районного суда г. Кемерово от 26.08.2010 г., 30.08.2010 г., 28.09.2010 г.
В соответствие со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговорам Кировского районного суда г. Кемерово от 26.08.2010 г., 30.08.2010 г., 28.09.2010 г. и окончательно к отбытию назначено 2 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания постановлено исчислять с 20.12.2010 г.
В срок наказания зачтено время содержания под стражей с 17.10.2010г. по 19.12.2010 г.
По п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ по событию преступления от 02.08.2010г. Богданов И.Ю. оправдан за отсутствием в действиях состава преступления.
Заслушав доклад судьи Федусовой Е.А., прокурора Суховееву Н.С., адвоката Ревякину Н.И., поддержавших доводы кассационного представления об изменении приговора, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Приговором Богданов И.Ю. признан виновным и осуждён за совершение 06.10.2010 г. и 09.10.2010 г. кражи, т.е. тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину.
Преступления совершены в г. Кемерово при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В кассационном представлении государственный обвинитель Дюкова И.А. просит изменить приговор в связи с нарушением уголовного закона, повлекшего назначение несправедливого вследствие чрезмерной суровости наказания, мотивируя следующим.
Указывает, что согласно описательно-мотивировочной части приговора суд в качестве отягчающего наказание обстоятельства признал наличие в действиях осуждённого Богданова И.Ю. рецидива преступлений.
Однако данный вывод суда не соответствует материалам дела, поскольку приговором от 21.05.2007 г. Богданов был осуждён за преступление, совершённое в несовершеннолетнем возрасте, по приговорам от 26.08.2010 г., 30.08.2010 г., 28.09.2010 г. наказание Богданову назначено условно.
Таким образом, суд необоснованно, в нарушение требований ст. 18 ч.4 п. «б,в» УК РФ установил в действиях Богданова И.Ю. рецидив преступлений и признал это обстоятельство отягчающим наказание.
Учитывая, что в соответствии с ч. 5 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений влечёт назначение более строгого наказания, исключение из приговора данного обстоятельства, по мнению государственного обвинителя, является основанием для снижения назначенного Богданову И.Ю. наказания.
Кроме того, считает, что из вводной части приговора подлежит исключению указание суда на судимость по приговору от 21.05.2007 г., поскольку, как на это указывалось ранее, данным приговором Богданов И.Ю. осуждён за преступление средней тяжести, совершённое в несовершённолетнем возрасте, поэтому данная судимость в соответствии с требованиями ст. 95 УК РФ погашена 26.08.2010 г., то есть до совершения Богдановым И.Ю. преступлений по настоящему уголовному делу (06.10.2010г., 09.10.2010 г.)
В связи с исключением из приговора указания суда о наличии в действиях осуждённого рецидива подлежит изменению вид исправительного учреждения, назначенный судом, на колонию-поселение, поскольку Богданов И.Ю. настоящим приговором, а также приговорами от 26.08.2010 г., 30.08.2010 г., 28.09.2010 г., учитываемые при назначении окончательного наказания по ст. 15 ч. 4 УК РФ).
Просит приговор изменить.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит их обоснованными, подлежащими удовлетворению, а приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона (ст. ст. 379 ч.1 п.3, 382 п.1 УПК РФ).
Как видно из приговора, при назначении наказания осуждённому Богданову И.Ю. обстоятельством, отягчающим наказание, суд признал наличие рецидива преступлений.
Между тем, как обоснованно указано в кассационном представлении, данный вывод суда не соответствует требованиям закона.
Так, согласно ст. 18 ч.4 п. «б,в» УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершённые в возрасте до восемнадцати лет, а также судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
Как видно из материалов уголовного дела, приговором мирового судьи судебного участка № 3 Кировского района г. Кемерово от 21.05.2007 г. Богданов И.Ю. был осуждён за преступление, совершённое 24.02.2007 г., т.е. в несовершеннолетнем возрасте (лд.184); осуждение по приговорам от 26.08.2010 г., 30.08.2010 г., 28.09.2010 г. признавалось условным и ранее не отменялось, поэтому эти судимости не могут учитываться при признании рецидива преступлений.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание суда о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание Богданова И.Ю.
Исключение из приговора указания на отягчающее обстоятельство, как обоснованно указано в кассационном представлении, является основанием для снижения назначенного осуждённому Богданову И.Ю. наказания.
Кроме того, в связи с отсутствием в действиях осуждённого рецидива преступлений подлежит изменению и вид исправительного учреждения, назначенный судом: с исправительной колонии строгого режима на колонию-поселение, поскольку настоящим приговором Богданов осуждён за преступления средней тяжести, в окончательное наказание, назначенное по совокупности приговоров, также вошли преступления средней тяжести.
Оснований для назначения отбывание наказания в исправительной колонии общего режима, судебная коллегия не усматривает.
Обоснованными являются доводы кассационного представления в части необоснованного указания во вводной части приговора на судимость по приговору от 21.05.2007 г., поскольку, как указывалось выше, данным приговором Богданов И.Ю. был осуждён за преступление средней тяжести (ст.112 ч.1 УК РФ), совершённое в несовершеннолетнем возрасте.
Учитывая положения ст. 95 УК РФ, регламентирующей сроки погашения судимости для лиц, совершивших преступления до достижения возраста восемнадцати лет (1 год после отбытия лишения свободы за преступление средней тяжести), а также то обстоятельство, что от отбывания наказания, назначенного приговором от 21.05.2007 г., Богданов И.Ю. был освобождён 26.08.2009 г., а преступления по настоящему уголовному делу им совершены 06.10.2010 г. и 09.10.2010 г., судимость по приговору от 21.05.2007 г. погашена и подлежит исключению из вводной части приговора.
Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебная коллегия не установлено.
Кроме того, как видно из приговора от 30.08.2010 г., осуждение по которому признавалось условным, в срок наказания судом было зачтено время содержания Богданова И.Ю. под стражей в период с 13.08.2010 г. по 30.08.2010 г. (лд. 178-179). Судебная коллегия считает, что при назначении наказания по ст. 70 УК РФ время содержания под стражей по приговору от 30.08.2010 г. подлежит зачёту при назначении окончательного наказания.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 20.12.2010 г. в отношении Богданова И.Ю. изменить.
Исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору от 21.05.2007 г.
Исключить из приговора указание суда о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание.
Снизить наказание, назначенное Богданову И.Ю. по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (преступление от 06.10.2010 г.) с 1 года 8 месяцев лишения свободы до 1 года 5 месяцев лишения свободы, по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (преступление от 09.10.2010 г.) с 1 года 10 месяцев лишения свободы до 1 года 6 месяцев лишения свободы.
В соответствии со ст. 69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений путём поглощения менее строгого наказания более строгим назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговорам от 26.08.2010 г., 30.08.2010 г., 28.09.2010 г. и окончательно к отбытию назначить 1 год 9 месяцев лишения свободы.
Местом отбывания наказания назначить колонию-поселение вместо исправительной колонии строгого режима.
Зачесть в срок наказания время содержания Богданова И.Ю. под стражей по приговору от 30.08.2010 г. в период с 13.08.2010 г. по 30.08.2010г.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить.
Председательствующий: <данные изъяты> (Цепелева Н.И.)
Судьи: <данные изъяты> (Федусова Е.А.)
(Павлюк В.Я.)
<данные изъяты>
<данные изъяты>