Дело № 2112
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кемерово 02 июня 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда всоставе:
председательствующего: Арикайнена О.Ф.,судей: Орловой О.В., Корневой Л.И.
при секретаре: Колбасовой С.А.
рассмотрела в судебном заседании 02 июня 2011 года кассационную жалобу осуждённой Жиряковой О.В., кассационное представление заместителя прокурора г. Ленинск - Кузнецкого Лозгачева С.И. на приговор Ленинск-Кузнецкого городского суда от 04.03.2011 года, которым
Жирякова О.В., <данные изъяты>, ранее судимая:
12.09.2006 года Ленинск - Кузнецким городским судом по ст. 30 ч. 3 – ст. 228 ч. 3 п. «а» УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст.82 УК РФ исполнение приговора отсрочено до достижения ребенком 14 летнего возраста;
26.03.2007 года Ленинск - Кузнецким городским судом по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год;
24.05.2007 года Ленинск - Кузнецким городским судом по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ, ст. 69 ч. 5 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы, освобождённая 22.07.2009 года условно-досрочно на 2 года 2 дня;
осуждена по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 79 ч.7 п. «в» УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 24.05.2007 года, согласно ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по приговору суда, частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 24.05.2007 года и окончательно к 2 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 04.03.2011 года.
Постановлено взыскать с Жирякова О.В. в пользу Е. материальный ущерб в размере 3 000 рублей.
Жирякова О.В. от процессуального издержек освобождена на основании ст. 316 ч. 10 УПК РФ.
Дело рассмотрено в особом порядке.
Заслушав доклад судьи Корневой Л.И., мнение прокурора Соловьевой Н.В., полагавшей приговор изменить, осуждённой Жиряковой О.В., адвоката Каплановой В.О., поддержавших доводы кассационной жалобы, судебная коллегия
Установила:
Жирякова О.В. осуждена за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.
Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ, расположенной по <адрес> при указанных в приговоре обстоятельствах.
В кассационной жалобе осуждённая Жирякова О.В. считает приговор чрезмерно суровым и подлежащим изменению, так как суд при назначении наказания не в полной мере учёл смягчающие обстоятельства: признание вины, раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка, мнение потерпевшей, состояние здоровья, беременность, инвалидность матери, наличие положительной характеристики из мест лишения свободы, и не применил ст. 68 ч.3 УК РФ.
В кассационном представлении заместитель прокурора города Ленинск-Кузнецкий Лозгачёв С.И. предлагает приговор от 04.03.2011 года изменить, снизить назначенное наказание.
Указывает, что при квалификации действий и назначении наказания подсудимой Жирякова О.В. подлежит применению уголовный закон в редакции от 07.03.2011 года №26-ФЗ.
В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Тимонин А.Ю. просит приговор от 04.03.2011 года по доводам кассационной жалобы оставить без изменения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, судебная коллегия полагает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона (ст.382 п.1 УПК РФ).
Осуждённая и прокурор не оспаривают в жалобе и представлении доказанность вины и квалификацию действий Жирякова О.В.
Назначая Жирякова О.В. наказание, суд согласно ст.60 УК РФ в полной мере учёл как характер и степень общественной опасности совершённого ею преступления, так и данные о её личности, смягчающие наказание обстоятельства: полное признание вины, раскаяние в содеянном, наличие малолетнего ребенка, мнение потерпевшей, которая оставила вопрос по мере наказания на усмотрение суда, не настаивает на строгой мере наказания, состояние здоровья, беременность подсудимой, инвалидность матери подсудимой, положительную характеристику из мест лишения свободы, отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений, то есть, те обстоятельства, которые указаны в жалобе, а потому доводы кассационной жалобы в этой части, несостоятельны.
Право, а не обязанность суда применять правила ст.64 УК РФ при наличии у подсудимого отягчающего обстоятельства в виде рецидива, а потому, доводы жалобы в этой части также несостоятельны.
На момент осуждения Жирякова О.В. судом был правильно применён уголовный закон.
Вместе с тем, как верно указано в кассационном представлении, учитывая внесенные ФЗ-№26 от 07.03.2011 года изменения в ст. 10 УК РФ, судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать действия Жирякова О.В. на уголовный закон в новой редакции, по которому и назначить наказание.
При решении вопроса о назначении наказания Жирякова О.В., судебная коллегия учитывает согласно ст. 60 УК РФ характер и степень общественной опасности совершённого преступления, её личность, все смягчающие наказание обстоятельства, установленные судом, отягчающее обстоятельство в виде рецидива преступлений.
По мнению судебной коллегии наказание Жирякова О.В. следует назначить в виде лишения свободы, при этом судебная коллегия учитывает, что в санкцию ст. 158 ч.2 УК РФ в части лишения свободы изменений не внесено, поэтому оснований для назначения по вышеназванной статье наказания ниже, чем назначено судом по настоящему приговору, не имеется.
Судебная коллегия, не смотря на внесенные в УК РФ ФЗ-№26 от 07.03.2011 года изменения, не усматривает оснований для вмешательства в приговор, полагая, что условно-досрочное освобождение Жирякова О.В. по приговору от 24.05.2007 года отменено правильно.
При этом судебная коллегия принимает во внимание непродолжительное время после освобождения из мест лишения свободы, по истечении которого Жирякова О.В. вновь совершила умышленное преступление, характер и степень общественной опасности совершённого ей преступления, наличие в ее действиях рецидива преступлений.
Руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия
Определила:
Приговор Ленинск-Кузнецкого городского суда от 04.03.2011 года в отношении Жирякова О.В. изменить.
Переквалифицировать действия Жирякова О.В. со ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ на ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции ФЗ-№26 от 07.03.2011 года), назначив наказание по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года) в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы;
в соответствии со ст.79 ч.7 УК РФ отменить условно- досрочное освобождение Жирякова О.В. по приговору Лениснк- Кузнецкого городского суда от 24.05.2007 года;
на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору от 24.05.2007 года, окончательно назначив к отбытию 2 года 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу Жирякова О.В. – без удовлетворения.
Кассационное представление заместителя прокурора города Ленинск-Кузнецкий Лозгачёва С.И. – удовлетворить частично.
Председательствующий Арикайнен О.Ф.
Судьи Корнева Л.И.
Орлова О.В.