Судья – Невирович В.С. Дело № 22 – 4723
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кемерово 25 августа 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:
Председательствующего Парамоновой Т.А.
Судей Ульянюк В.И., Павлюк В.Я.
при секретаре Шевченко Е.И.
рассмотрела в судебном заседании от 25 августа 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Чеплеева В.И. на приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 07.06.2011 года, которым
Черемных <данные изъяты>, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, имеющий <данные изъяты>, проживающий в <адрес>1, ранее не судимый,
осужден:
- по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,
- по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы,
на основании ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Ульянюк В.И., мнение прокурора Лебедевой Т.А., полагавшей приговор суда отменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия
установила:
Черемных С.В. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а также за незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере.
Преступления осуждённым совершены в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.
В кассационном представлении государственный обвинитель Чеплеев В.И. просит приговор суда отменить в связи в связи с нарушением и неправильным применением уголовного, уголовно-процессуального закона, несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, несправедливостью назначенного наказания – чрезмерной мягкости. В представлении указывает на то, что Черемных С.В. предъявлялось обвинение по факту сбыта наркотических средств 22.02.2011 года ФИО12 по ч.1 ст.228-1 УК РФ, 28.02.2011 года ФИО5 по ч.1 ст.228-1 УК РФ, 04.03.2011 года ФИО6 по ч.3 ст.30, ч.1 228-1 УК РФ. Все три преступления суд квалифицировал одним составом по ч.3 ст.30, ч.1 228-1 УК РФ, и мотивировал тем, что Черемных С.В. сбывал героин из одной партии, приобретенной 22.02.2011 года. Умысел Черемных был направлен к единой цели - сбыту всего наркотического средства, приобретенного из одного источника, с целью извлечения прибыли. Умысел у Черемных возник на продажу наркотика до того момента, когда к нему обратились ФИО11 ФИО5 и ФИО6. По мнению государственного обвинителя, выводы суда не соответствуют установленным фактическим обстоятельствам уголовного дела. Так, Черемных пояснял суду, что 22.02.2011 года он приобрел наркотик для личного потребления, героин, так как сам употребляет. Расфасовал его на несколько частей и хранил дома. 22.02.2011 года, когда к нему обратился незнакомый парень с просьбой продать наркотик, он ему продал наркотическое средство - героин за 250 рублей, поскольку стало ему жалко парня. 28.02.2011 года, находясь дома, у него имелись наркотические средства, которые он приобрел 22.02.2011 года, и когда к нему обратился парень с просьбой продать наркотик, он продал героин за 250 рублей 04.03.2011 года также обратился незнакомый парень и попросил продать наркотик, он согласился, продал наркотик за 250 рублей из оставшихся. Черемных сам отдал оставшиеся наркотики, которые хранил дома для личного потребления. На вопрос государственного обвинителя, «Когда возникало намерение продавать наркотики?», Черемных отвечал: «Умысел возникал каждый раз, по обращению».
В судебном заседании установлено, что Черемных приобрел героин 22.02.2011 года для личного потребления и хранил его дома 04.03.2011 года, и именно это количество им было выдано, а действия квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ. Суд согласился с этим обвинением Черемных. Тем самым, намерений сбывать приобретенный 22.02.2011 года героин у Черемных не было, поскольку приобретал его только для себя. Умысел же на сбыт возникал у него каждый раз по обращению ФИО13, ФИО5 и ФИО6.
Квалификация по преступлению от 04.03.2011 года по ч.1 ст.228 УК РФ имеет преюдициальное значение, и хранение без цели сбыта явилось доказанным. Тем более, не было сомнений, что все количество из одной партии. Это не скрывалось подсудимым. В связи с чем, оснований к переквалификации действий Черемных на один состав по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ не имелось. Полагает, что необоснованная переквалификация повлекла уменьшение объема обвинения и чрезмерную мягкость назначенного наказания.
Кроме того, приговор не содержит оценки в части суммы сделок, тогда как Черемных утверждал, что сбывал каждый раз за 250 рублей. ФИО15 показывал, что он сложился с парнем по 250 рублей и покупали у Черемных 2 чека, парень со своим чеком ушел, а его задержали. Тем самым, сбыт в количестве 0,037 героина, выданный ФИО14 следует считать за 250 рублей. По преступлению от 04.03.2011 года Черемных не вменялось приобретение героина, только лишь хранение 1,952 героина, им же выданного. В нарушение ст. 252 УПК РФ, по мнению государственного обвинителя, суд вышел за пределы предъявленного обвинения, указав в мотивировочной части приговора квалификацию «приобретение».
Приобретение без цели сбыта в крупном размере, героина, по ч.1 ст.228 УК РФ подлежит исключению из приговора, и поскольку уменьшился объем обвинения, наказание по ч.1 ст.228 УК РФ подлежит снижению.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия не находит оснований для отмены приговора.
Органами предварительного расследования действия Черемных С.В. по незаконному обороту наркотического средства – героина от 22.02.2011 года, от 28.02.2011 года, от 04.03.2011 года квалифицированы как отдельные преступления, то есть соответственно по ч.1 ст.228-1 УК РФ, ч.1 ст.228-1 УК РФ, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ.
В судебном заседании суд установил, что Черемных С.В. 22.02.2011 года на большую сумму приобрел 2 грамма наркотического средства – героина, расфасовал в фольгированную бумагу на несколько частей (чеков) и в комнатах своей <адрес> в <адрес> хранил и иногда продавал героин незнакомым людям.
22.02.2011 года, 28.02.2011 года, 04.03.2011 года в квартиру к Черемных С.В. приходили незнакомые парни, просили продать наркотическое средство – героин, он за деньги продавал им героин.
04.03.2011 года после проведения оперативно розыскного мероприятия «контрольная закупка», в ходе которой Черемных С.В. продал участвующему в мероприятии ФИО6 наркотическое средство – героин, в квартире Черемных С.В. был произведен обыск. Согласно протокола обыска, который был исследован в судебном заседании, в квартире Черемных С.В. было обнаружено и изъято наркотическое средство – героин в крупном размере (т.1 л.д.141-143).
Действия Черемных С.В. по фактам незаконного оборота наркотического средства – героина 22.02.2011 года, 28.02.2011 года, 04.03.2011 года суд квалифицировал единым продолжаемым преступлением, предусмотренным ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ - покушением на незаконный быт наркотического средства – героина.
Свой вывод суд мотивировал тем, что Черемных С.В. приобрел всё наркотическое средство единой партией 22.02.2011 года, сразу расфасовал его на отдельные «чеки», по мере обращения к нему незнакомых людей продавал им «чеки» с героином из одной партии из своей квартиры.
Судебная коллегия находит выводы суда о совершении Черемных С.В. единого продолжаемого преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ верными.
Об умысле Черемных С.В. на совершение единого продолжаемого преступления свидетельствуют его фактические действия: приобрел значительное количество героина, сразу расфасовал его на отдельные «чеки», практически равные по весу 0,037 гр., 0,035 гр., 0,036 гр., реализовывал незнакомым людям по мере их обращения к нему, через незначительные промежутки времени. Все действия им были направлены к единой цели – извлечению материальной выгоды, сбывался героин из одного источника.
При обыске в квартире Черемных С.В. было изъято значительное количество расфасованного по чекам героина – 30 «чеков».
Деятельность Черемных С.В. по незаконному обороту наркотического средства была пресечена только в результате оперативно-розыскного мероприятия «контрольная закупка».
При таких обстоятельствах выводы суда о наличии в действиях Черемных С.В. единого продолжаемого преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ соответствует фактическим обстоятельствам, установленным в судебном заседании.
Суд, принимая решение о квалификации действий Черемных С.В. по эпизодам от 22.02.2011 года, 28.02.2011 года, 04.03.2011 года единым продолжаемым преступлением - покушением на незаконный сбыт наркотического средства, положение Черемных С.В. не ухудшил.
Вместе с тем, судебная коллегия находит обоснованными доводы кассационного представления о том, что суд при квалификации действий Черемных С.В. по ч.1 ст.228 УК РФ, «то есть незаконного приобретения и хранения наркотических средств без цели сбыта в крупном размере», необоснованно указал на «приобретение», поскольку «приобретение» наркотического средства органами предварительного расследования Черемных С.В. не вменялось.
Как следует из приговора, судом не установлено «приобретение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере», это обстоятельство следует из того, что в описательно-мотивировочной части приговора при описании установленных обстоятельств совершения преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, судом не указано на «приобретение наркотических средств», а указано только на «хранение наркотических средств».
Имеющееся в приговоре противоречие межу описанием установленных в судебном заседании обстоятельств совершения преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ и указанием квалификации действий Черемных С.В. подлежит устранению путем исключения из приговора указание суда при квалификации действий Черемных С.В. по ч.1 ст.228 УК РФ на «приобретение» наркотических средств.
Исключение из приговора указания суда на «приобретение» наркотических средств не является основанием к снижению назначенного Черемных С.В. наказания по ч.1 ст.228 УК РФ, поскольку наказание назначено в соответствии с требований ст.60 УК РФ с учетом характера и степени совершенного преступления, личности осуждённого и является справедливым.
Руководствуясь ст., ст. 377, 378, 381, 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 07.06.2011 года в отношении Черемных <данные изъяты> изменить.
Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на «приобретение» наркотического средства.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Кассационное представление государственного обвинителя Чеплеева В.И. удовлетворить частично.
Председательствующий: Парамонова Т.А.
Судьи: Ульянюк В.И.
Павлюк В.Я.
Копия верна.
Судья Кемеровского областного суда Ульянюк В.И.