Дело № 3390
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кемерово 21 июля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда всоставе:
председательствующего: Арикайнена О.Ф.,судей: Кокуриной И.Я., Корневой Л.И.
при секретаре: Колбасовой С.А.
рассмотрела в судебном заседании 21 июля 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Закирова Р.Ш. на приговор Кировского районного суда г.Кемерово от 04.05.2011 года, которым
Смирнов Э.М., <данные изъяты>, ранее судимый:
05.06.2007 года Кировским районным судом г.Кемерово по ст.30 ч. 3 – ст.228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобождённый 06.07.2010 года условно-досрочно на 7 месяцев 3 дня;
осуждён по ст.30 ч. 3 – ст. 228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011 года №26-ФЗ) к 5 годам лишения свободы, на основании ст. 79 ч.7 п. «в» УК РФ, ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 05.06.2007 года и окончательно к 5 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 04.05.2011 года.
Постановлено зачесть в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 30.01.2011 года по 04.05.2011 года.
Заслушав доклад судьи Корневой Л.И., мнение прокурора Суховеевой Н.С., поддержавшей доводы кассационного представления, осуждённого Смирнова Э.М., адвоката Иванова Д.А., полагавших приговор изменить, судебная коллегия
Установила:
Смирнов осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты>, припаркованном возле дома, расположенного по адресу: <адрес> <адрес> при указанных в приговоре обстоятельствах.
В кассационном представлении государственный обвинитель Закиров Р.Ш. просит приговор от 04.05.2011 года изменить в связи с нарушением уголовного и уголовно-процессуального законов, повлекшего суровость наказания, переквалифицировать действия Смирнова Э.М. на редакцию ст.30 ч.3- ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ от 27.07.2009 года №215 –ФЗ.
Признать смягчающим наказание обстоятельством полное признание вины, назначить наказание Смирнов Э.М. ниже постановленного судом первой инстанции с учётом ст. 70 УК РФ до минимального предела.
Указывает, что суд указал в резолютивной части приговора редакцию статьи 30 ч. 3 -228.1 ч. 2 п. «б» УК РФ от 07.03.2011 № 26 - ФЗ.
Однако данной редакцией в указанную статью изменения законодателем внесены не были.
Суд при назначении наказание не учёл, то что Смирнов Э.М. вину полностью признал, просил огласить его показания, данные в период предварительного следствия, показания целиком подтвердил.
Его показания полностью нашли свое подтверждение при исследовании доказательств, представленных обвинением.
Указанное обстоятельство могло способствовать бы применению ст. 64 УК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия полагает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона (ст.382 п.1 УПК РФ).
Из приговора следует, что Смирнов Э.М. осуждён по ст.30 ч.3 – ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ в редакции от 07.03.2011 года №26-ФЗ.
Вместе с тем, как верно указано в кассационном представлении, данным Законом в указанную статью изменений не вносилось.
Принимая во внимание вышеизложенное, тот факт, что преступление совершено Смирнов Э.М. ДД.ММ.ГГГГ года, а также положения ст.9 УК РФ, согласно которых преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния, действия Смирнов Э.М. должны быть квалифицированы по ст.30 ч.3 – ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ в редакции ФЗ от 27.12.2009 года, действовавшей на момент совершения деяния, а доводы представления в этой части являются обоснованными.
Из материалов уголовного дела следует, что как в ходе предварительного следствия, так и в судебном заседании Смирнов Э.М. вину в совершении преступления, предусмотренного ст. 30 ч.3 – ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ, признал полностью.
Данное обстоятельство судебная коллегия расценивает как смягчающие наказание обстоятельство, а доводы кассационного представления в этой части также обоснованны.
Вместе с тем, при назначении наказания, суд согласно ст. 60 УК РФ в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершённого Смирнов Э.М. преступления, его личность, все смягчающие наказание обстоятельства: то, что на учете в КОКПБ не состоит, состояние здоровья, состояние здоровья его отца, то, что характеризуется положительно, отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений.
Из приговора видно, что суд в приговоре мотивировал свои выводы об отсутствии оснований для применения ст.64 УК РФ, а доводы представления в этой части несостоятельны.
Наказание Смирнов Э.М. как по ч.3 ст.30- п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы, при санкции данной статьи от 5 до 12 лет лишения свободы, так и по ст.70 УК РФ в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы, судебная коллегия считает справедливым, соответствующим содеянному Смирнов Э.М., его личности.
Учитывая вышеизложенное, признание вины Смирнов Э.М. смягчающим наказание обстоятельством, по мнению судебной коллегии, не ставят под сомнение выводы суда об отсутствии каких- либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, либо с ролью виновного, с его поведением во время совершения преступления, а также иных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, и отсутствии оснований для применения ст.64 УК РФ, а доводы представления в этой части также несостоятельны.
Учитывая вышеизложенное, приговор в отношении Смирнов Э.М. подлежит изменению.
Руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия
Определила:
Приговор Кировского районного суда г.Кемерово от 04.05.2011 года в отношении Смирнов Э.М. изменить.
Исключить из приговора указание на осуждение Смирнов Э.М. по ст. 30 ч.3 – ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ в редакции ФЗ от 07.03.2011 года, считать Смирнова Э.М. осуждённым по ст. 30 ч.3 – ст.228.1 ч.2 п. «б» УК РФ в редакции ФЗ от 27.12.2009 года.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление государственного обвинителя Закирова Р.Ш. – удовлетворить частично.
Председательствующий Арикайнен О.Ф.
Судьи Кокурина И.Я.
Корнева Л.И.