Дело № 22-5183
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Кемерово 06 сентября 2011года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:
Председательствующего: Масловой Л.С.
Судей: Орловой О.В., Донцовой В.А.
При секретаре Двойцевой И.В.
Рассмотрела в судебном заседании 06 сентября 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Воробьевой О.Ю. на приговор Центрального районного суда г.Новокузнецка Кемеровской области от 15 июля 2011 года, которым
Коленко Н.А. ДД.ММ.ГГГГ года рождения
уроженец <адрес>, ранее
судимый:
19 февраля 2010 года мировым судьёй судебного участка №2
Центрального района г.Новокузнецка Кемеровской области по
ч.1 ст.158 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, на
основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1
год 6 месяцев;
29 апреля 2010 года Центральным районным судом
г.Новокузнецка Кемеровской области по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2
ч.3 ст.69 УК РФ к 2
годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ
условно с испытательным сроком 3 года;
осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединено неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка №2 Центрального района г.Новокузнецка от 19.02.2010 г. и по приговору Центрального районного суда г.Новокузнецка и окончательно назначено наказание в виде 3 лет 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчисляется с 24.03.2011 года.
Заслушав доклад судьи Орловой О.В., выслушав мнение прокурора Лебедевой Т.А., поддержавшей доводы представления, предлагавшей изменить приговор, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Коленко осужден за совершение ДД.ММ.ГГГГ около <данные изъяты> часов покушения на незаконный сбыт наркотических средств.
В кассационном представлении государственный обвинитель просит приговор в отношении Коленко Н.А. отменить в связи с неправильным применением уголовного закона, направить уголовное дело на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе. Прокурор указывает, что суд нарушил требование ч.4 ст.18 УК РФ, указав на наличие в действиях Коленко рецидива преступлений. При признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным.
Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления, судебная коллегия считает приговор подлежащим изменению в связи неправильным применением уголовного закона на основании п.3 ч.1 ст.379, п. 1 ст.382 УПК РФ.
Виновность Коленко Н.А. в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ст.228.1 УК РФ, то есть покушении на незаконный сбыт наркотических средств, подтверждается доказательствами, исследованными судом: показаниями Коленко Н.А., который признал вину в совершении преступления, свидетелей Ш.С.Л., С.К.О., И.М.Ю., и других, справкой №1312 от 21 сентября 2010 года, в которой указано, что изъятое вещество является героином, массой 0,041 грамма, материалами оперативно-розыскного мероприятия, иными материалами уголовного дела. Суд исследовал представленные доказательства, оценил их в совокупности и сделал правильный вывод о виновности Коленко в инкриминируемом деянии, дал правильную юридическую оценку содеянному, квалифицировав его действия по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ.
В то же время, довод государственного обвинителя о том, что суд нарушил требования п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ обоснован. В соответствии с требованиями указанной статьи, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
Как следует из материалов дела, Коленко Н.А. был судим 19 февраля 2010 года мировым судьёй судебного участка №2 Центрального района г.Новокузнецка Кемеровской области и 29 апреля 2010 года Центральным районным судом г.Новокузнецка Кемеровской области к условному наказанию. Условное осуждение по приговору от 29 апреля 2010 года было отменено постановлением Кузнецкого районного суда г.Новокузнецка Кемеровской области от 03 февраля 2011 года, а по приговору от 19 февраля 2011 года постановлением мирового судьи судебного участка №2 Кузнецкого района г.Новокузнецка от 09 марта 2011 года, то есть после совершения Коленко Н.А. нового преступления ДД.ММ.ГГГГ. Таким образом, на момент совершения Коленко Н.А. преступления в его действиях отсутствовал рецидив преступлений.
Указание не наличие в действиях Коленко Н.А. рецидива преступлений подлежит исключению из приговора. Учитывая указанные обстоятельства, наказание, назначенное Коленко Н.А. нельзя считать справедливым, оно подлежит снижению.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 387, 388
УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Центрального районного суда г.Новокузнецка Кемеровской области от 15 июля 2011 года в отношении Коленко Н.А. изменить.
Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Коленко Н.А. рецидива преступлений и учёт этого обстоятельства в качестве отягчающего наказание.
Снизить назначенное Коленко Н.А. наказание по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ с 2 лет 8 месяцев лишения свободы до 2 лет 6 месяцев лишения свободы.
Снизить наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ с 3 лет 4 месяцев лишения свободы до 3 лет 2 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Представление государственного обвинителя удовлетворить.
Председательствующий: Маслова Л.С.
Судьи: Орлова О.В.
Донцова В.А.