Судья Журавлёв С.В. Дело № 22-5767
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кемерово 29 сентября 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе
председательствующего – Парамоновой Т.А.,
судей: Федусовой Е.А., Павлюк В.Я.
при секретаре Поповой О.А.
рассмотрела в судебном заседании 29 сентября 2011 г. кассационное представление прокурора Кировского района г. Кемерово Закирова Р.Ш. на приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 25 июля 2011 г., которым
Бурковский Я.В. , <данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
осуждён по ч. 1 ст. 163 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ) (преступление от 11.03.2011 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
по ч. 1 ст. 163 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ) (преступление от 14.04.2011 г.) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
по ч. 1 ст. 161 УК РФ (преступление от 21.05.2011 г.) к 1 году 4 месяцам лишения свободы;
по п. «а» ч. 2 ст. 163 УК РФ (в редакции от 07.03.2011г. № 26-ФЗ) (преступление от 01.06.2011 г.) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Кировского районного суда г. Кемерово от 25.03.2010 г.
В соответствии со ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговорам от 25.03.2010 г., 28.04.2011 г, окончательно к отбытию назначено 2 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчислен с 25.07.2011 г., в срок наказания зачтено время содержания под стражей с 02.06.2011 г. по 24.07.2011 г.
Постановлено взыскать с осуждённого Бурковский Я.В. в возмещение материального ущерба в пользу потерпевшего К.В.В. 2400 руб., в пользу С.А.А. -2000 руб.
Ковригин А.А., <данные изъяты>
<данные изъяты>
осуждён по п. «а» ч. 2 ст. 163 УК РФ (в редакции ФЗ от 07.03.2011г. № 26-ФЗ) к 2 годам лишения свободы.
В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 16.09.2009 г.
На основании ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 16.09.2009 г. и окончательно к отбытию назначено наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчислен с 25.07.2011 г.
Заслушав доклад судьи Федусовой Е.А., мнение прокурора Суховеевой Н.С.., поддержавшей доводы кассационного представления об отмене приговора; адвоката Корчуганову Н.В., полагавшую необходимым приговор оставить без изменения; адвоката Кутову И.В., поддержавшей доводы кассационного представления относительно нарушения судом порядка назначения наказания осуждённому Бурковскому Я..В., просившей изменить приговор, не ухудшая положение осуждённого, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Приговором Бурковский Я.В. признан виновным и осуждён за совершение 11.03.2011 г. и 14.04.2011 г. вымогательства, т.е. требования передачи чужого имущества под угрозой применения насилия; за совершение 21.05.2011 г. грабежа, т.е. открытого хищения чужого имущества.
Кроме того, Бурковский Я.В. и Ковригин А.А. признаны виновными и осуждены за вымогательство, т.е. требование передачи чужого имущества под угрозой применения насилия, группой лиц по предварительному сговору.
Приговор в отношении Бурковского Я.В., Ковригина А.А. постановлен в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ.
В кассационном представлении прокурор Кировского района г. Кемерово Закиров Р.Ш. просит отменить приговор в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, несправедливостью приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания, назначенного осуждённым Бурковскому Я.В. и Ковригину А.А.
Считает, что при назначении наказания осуждённому Бурковскому Я.В. суд нарушил порядок назначения наказания, что, по мнению прокурора, повлекло назначение чрезмерно мягкого наказания.
Так, преступления 11.03.2011 г., 14.04.2011 г. совершены Бурковским Я.А. до его осуждения к условной мере наказания приговором Кировского районного суда г. Кемерово от 28.04.2011 г. С учётом положения п. 32 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.01.2007 г. «О практике назначения судами РФ уголовного наказания» суду следовало сначала назначить наказание по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 163 и ч. 5 ст. 69 УК РФ назначенное наказание сложить с наказанием, назначенным за совершение преступлений 11.03.2011 г., 14.04.2011 г.
Однако суд, назначив по ч. 3 ст. 69 УК РФ наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы, фактически не применил принцип сложения наказаний, в связи с чем назначенное наказание является чрезмерно мягким.
Полагает, что при правильном сложении наказаний по ч. 5 ст. 69 УК РФ размер наказания не может быть менее 2 лет 8 месяцев лишения свободы, тогда как суд назначил наказание в виде 2 лет 7 месяцев лишения свободы.
Кроме того, указывает, что в резолютивной части приговора суд необоснованно сослался на положения п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ.
Оспаривая размер наказания, назначенного осуждённому Ковригину А.А., приводит следующие доводы.
Указывает, что во вводной части приговора суд ошибочно указал, что приговором от 16.09.2009 г. Ковригин А.А. осуждён к наказанию в виде 2 лет лишения свободы условно с испытательным сроком в 2 года 6 месяцев.
Между тем из материалов уголовного дела видно, что указанным приговором (с учётом внесённых изменений кассационным определением от 08.12.2009 г.) он осуждён к 2 годам 3 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в 2 года 6 месяцев. Поэтому, назначая осуждённому Ковригину А.А. наказание по ст.70 УК РФ в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы, суд нарушил требования уголовного закона, что повлекло назначение чрезмерно мягкого наказания.
Просит приговор суда отменить.
В остальной части кассационное представление отозвано.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.
В соответствии с требованиями ч.2 ст.360 УПК РФ проверяет законность, обоснованность и справедливость приговора лишь в той части, в которой он обжалован.
Доводы кассационного представления в части нарушения судом положений ст.70 УК РФ при назначении наказания осуждённому Ковригину А.А. судебная коллегия находит обоснованными.
Как видно из материалов уголовного дела, приговором Ленинского районного суда г. Кемерово от 16.09.2009 г. Ковригин А.А. осуждён по п. «а» ч.3 ст.158, п. «а» ч.2 ст.161, п. «»г» ч.2 ст.161, ч.3 ст.69, ч.6-1 ст. 73 УК РФ с испытательным сроком в 2 года 6 месяцев (л.д.178-218).
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 08.12.2009 г. приговор в отношении Ковригина А.А. изменён, окончательное наказание по ч.3 ст.69 УК РФ назначено в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы.
На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком в 2 года 6 месяцев (л.д.213-218).
Преступление, за совершение которого Ковригин А.А. осуждён приговором от 25.07.2011 г., совершено им 01.06.2011 г., т.е. в течение испытательного срока, установленного приговором от 16.09.2009 г.
Согласно ч.4 ст.70 УК РФ, окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершённое преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда.
Неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении, что в данном случае составляет 2 года 3 месяца лишения свободы.
Учитывая изложенное, судебная коллегия считает, что суд, назначая Ковригину А.А. наказание по ст.383 УПК РФ с направлением уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение.
Доводы кассационного представления в части нарушения судом порядка назначения наказания осуждённому Бурковскому Я.В. заслуживают внимания.
Как видно из резолютивной части приговора, назначая наказание Бурковскому Я.В., суд вначале назначил наказание на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединил неотбытое наказание по приговорам от 25.03.2010 г., 28.04.2011 г.
При этом судом не учтено, что Бурковский Я.В. осуждён за совершение 11.03.201 г., 14.04.2011 г., 21.05.2011 г., 01.06.2011 г. преступлений, предусмотренных ч.1 ст.163, ч.1 ст.163, ч.1 ст.161, п. «а» ч.2 ст.163 УК РФ, совершенные им 21.05.2011 г., 01.06.2011 г., т.е. в период не отбытой части наказания по приговору от 25.03.2010 г., а также в течение испытательного срока, установленного приговором от 28.04.2011 г.
Исходя из смысла закона, если по делу будет установлено, что осуждённый виновен ещё и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие-после вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершённых до вынесения первого приговора, после этого-по правилам ст.70 УК РФ).
Однако по настоящему делу приведённое требование закона нарушено.
Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необходимым приговор в этой части изменить, назначить осуждённому Бурковскому наказание в соответствии с требованиями ч.2, 3, 5 ст.69, 70 УК РФ.
Судебная коллегия считает, что допущенные судом нарушения уголовного закона при назначении наказания осуждённому Бурковскому Я.В., подлежат устранению судом кассационной инстанции, оснований для отмены приговора в этой части не имеется.
В связи с изменением приговора в части порядка назначения наказания, доводы кассационного представления о чрезмерной мягкости наказания, назначенного осуждённому Бурковскому Я.В., не могут быть предметом проверки судом кассационной инстанции.
Доводы кассационного представления о том, что в резолютивной части приговора при назначении наказания Бурковскому Я.В. суд не указал на применение положений ст. 70 УК РФ в случае совершения тяжкого преступления в период не отбытой части наказания по предыдущему приговору.
Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора в части осуждения Бурковского Я.В., судебная коллегия не усматривает.
Отменяя приговор в отношении Ковригина А.А. с направлением уголовного дела в этой части на новое судебное рассмотрение, судебная коллегия считает необходимым изменить ему меру пресечения с заключения под стражу на подписку о невыезде и надлежащем поведении, избранную ему на предварительном следствии, т.к. Ковригин А.А. заключён под стражу приговором суда.
На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 25.07.2011 г. в отношении Ковригина А.А. отменить, уголовное дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства в тот же суд в ином составе.
Меру пресечения в виде заключения под стражу изменить на подписку о невыезде и надлежащем поведении, освободить Ковригина А.А. из-под стражи немедленно.
Этот же приговор в отношении Бурковского Я.В. изменить в части порядка назначения наказания.
На основании ч.1 ст.163 УК РФ, совершённых 11.03.2011 г. и 14.04.2011 г., назначить наказание в виде 1 года 7 месяцев лишения свободы.
В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, частично сложить с наказанием по приговору от 28.04.2011 г. и назначить наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы.
На основании п. «а» ч.2 ст.163 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначить 2 года 5 месяцев лишения свободы.
В соответствии со ч.5 ст.69 УК РФ, окончательно к отбытию назначить Бурковскому Я.В. наказание в виде 2 лет 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить частично.
Председательствующий: Парамонова Т.А.
Судьи: Федусова Е.А.
Павлюк В.Я.