22 – 4273
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кемерово 09 августа 2011года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе
председательствующего Александровой Л.М.,
судей Березутской Н.В., Карасевой Т.Д.,
секретаря Титаевой М.М.
рассмотрела в судебном заседании 09.08.2011 года кассационные жалобу осуждённого ФИО1, представление и.о. прокурора Крюковой М.А. на приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 03.06.2011 года, которым
ФИО1, <данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
осуждён по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.
В силу п. «в» ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ с приговором от ДД.ММ.ГГГГ по совокупности приговоров путём частичного присоединения окончательно назначено 3 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
Зачтено в срок отбытого наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.
Взыскано в пользу ФИО5 в возмещение ущерба <данные изъяты> рублей.
Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.
В кассационном представлении и.о. прокурора района Крюкова М.А. просит изменить приговор в связи с существенным нарушением уголовного закона. Исключить из вводной части приговора судимости от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ. Исключить суждение об особо опасном рецидиве, признать опасный рецидив. Снизить назначенное наказание по п. «в» ч.3 ст.158, ст.70 УК РФ.
Судимости по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ погашены. Судимости по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ в силу ч.5 ст.69 УК РФ образуют одну судимость и на основании ст.18 УК РФ инкриминируют опасный рецидив.
На основании Федерального закона от 07.13.2011 года № 26 – ФЗ не приводя отдельным постановлением приговоры от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ в соответствие с новым законом, наказание по ст.70 УК РФ подлежит снижению.
Необоснованное указание погашенных судимостей, неправомерное указание на особо опасный рецидив повлекло назначение сурового наказания, ухудшило положение ФИО1.
В кассационной жалобе осуждённый ФИО1 считает наказание чрезмерно суровым, приводит аналогичные с доводами представления основания для снижения срока лишения свободы.
Заслушав доклад судьи Александровой Л.М., объяснения осуждённого ФИО1, адвоката Кузнецовой О.П., поддержавших доводы жалобы, просивших применить ст.64 УК РФ, мнение прокурора Неудахиной И.С., полагавшей изменить приговор по доводам представления, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
ФИО1 осуждён за то, что ДД.ММ.ГГГГ около 00 часов 10 минут незаконно проник в помещение гаража № по <адрес> и тайно похитил имущество ФИО5 на общую сумму <данные изъяты> рублей, причинив крупный ущерб.
Доказанность вины, правильность квалификации действий по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ как тайное хищение чужого имущества, совершённое с проникновением в помещение, с причинением ущерба в крупном размере не вызывает сомнений, не оспаривается в кассационных жалобе, представлении.
При назначении наказания суд учёл характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности, отягчающее обстоятельство: рецидив преступлений, смягчающие обстоятельства : полное признание вины, раскаяние, явку с повинной, молодой возраст, способствовал раскрытию преступления в период предварительного следствия, участковым по месту жительства характеризуется удовлетворительно, имеет на иждивении малолетнего сына, работает, частично возмести ущерб.
В приговоре дана надлежащая оценка отсутствию оснований для применения ст.64, ст.73 УК РФ, необходимости соблюдения правил ч.7 ст.316 УПК РФ.
Судебная коллегия считает правильными выводы суда об отсутствии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, либо ролью виновного, его поведением во время совершения преступления, а также иных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного и не считает возможным удовлетворить доводы жалобы ФИО1 о назначении наказания по правилам ст.64 УК РФ ниже низшего предела.
По мнению судебной коллегии убедительными являются доводы представления о том, что судимости по приговорам Кировского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ погашены в силу п. «в» ч.2 ст.86 УК РФ и подлежат исключению из вводной части приговора.
Основаны на законе доводы представления о наличии в действиях ФИО1 опасного рецидива, а не особо опасного рецидива.
Наказание по приговорам Кировского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ назначалось по правилам ч.5 ст.69 УК РФ путём частичного сложения наказаний, соответственно образуют одну судимость. В силу п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ в действиях ФИО1 содержится опасный рецидив.
Судебная коллегия полагает необходимым внести в приговор изменения, улучшающие положение осуждённого, поскольку неправильно применён уголовный закон, поэтому снизить назначенное ему наказание по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ и по правилам ст. 70 УК РФ.
Согласно п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ мужчинам, осуждённым к лишению свободы при опасном рецидиве преступлений, если осуждённый ранее отбывал лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях строгого режима.
Доводы представления, о приведении приговоров Кировского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ в соответствие с Федеральным законом от 07.03.2011 года № 26 – ФЗ и снижении наказания по ст.70 УК РФ, не могут быть удовлетворены, поскольку приговора, вступившие в законную силу, приводятся в соответствие с действующим законодательством по правилам п.13 ст.397 УПК РФ, ч.3 ст.396 УПК РФ.
Руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 03.06.2011 года в отношении ФИО1 изменить.
Исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговорам Кировского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ.
Считать, что в действиях ФИО1 содержится не особо опасный, а опасный рецидив.
Снизить наказание по п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ с 2 лет 6 месяцев лишения свободы до 2 лет 3 месяцев лишения свободы.
Назначить по правилам ст.70 УК РФ путём частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Кировского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ окончательно к отбытию 2 года 9 месяцев лишения свободы.
Вместо исправительной колонии особого режима назначить для отбывания лишения свободы исправительную колонию строгого режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационные жалобу и представление – без удовлетворения.
Председательствующий Л.М.Александрова
Судьи Н.В.Березутская
Т.Д.Карасева
«Копия верна» Л.М.Александрова