Судья: Тиунова Е.В.
Докладчик Парамонова Т.А. Дело № 22-7717/11
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кемерово 15 декабря 2011г.
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:
Председательствующего: Парамоновой Т.А.
Судей: Павлюк В.Я. и Абзаловой Т.В.
При секретаре Шабалиной К.А.
рассмотрела в судебном заседании 15 декабря 2011г. кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Мариинского городского суда Кемеровской области от 24 октября 2011г., которым
ФИО1, <данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
Осужден:
- по ст.228 ч.2 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы без штрафа.
В соответствии с п. «в» ч.7 ст.79 УК РФ отменено условно-досрочное осуждение ФИО1 по приговору Мариинского городского суда от 07.02.2008 года.
В соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Мариинского городского суда от 07.02.2008 года и окончательное наказание назначено в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Срок наказания определен с 24.10.2011 года.
Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 24.05.2011 года по 23.10.2011 года.
В соответствии со ст. 132 УПК РФ в доход федерального бюджета взыскано процессуальные издержки - оплата труда адвокатов в ходе предварительного расследования в сумме 3103 рубля 12 копеек.
Разрешена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Парамоновой Т.А., осужденного ФИО1 (система видеоконференц-связи), адвоката Картагольцеву О.Е., поддержавших доводы жалобы и дополнительно просивших применить ст. 73 УК РФ, прокурора Лебедеву Т.А., полагавшую необходимым приговор изменить, исключив назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ, судебная коллегия,
установила:
Приговором суда ФИО1 осуждён за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств – героина, массой 2,677 гр. в особо крупном размере.
Преступление, как установлено в приговоре, совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит приговор изменить, исключить из приговора указание на ст. 79 ч.7 п. «в» УК РФ и снизить наказание, исключив наказание по ст. 70 УК РФ.
Кроме того, просит изменить вид исправительного учреждения на колонию строгого режима.
В возражении на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель Осипов Д.О. просит кассационную жалобу осужденного без удовлетворения, а приговор суда без изменения.
Судебная коллегия, проверив дело, обсудив доводы жалобы, находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Проверяя законность, обоснованность и справедливость приговора в отношении ФИО1 в соответствии со ст. 360 ч.2 УПК РФ в пределах доводов кассационной жалобы, судебная коллегия считает, что приговор суда подлежит изменению в части назначения наказания в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ в связи с новыми обстоятельствами, появившимися после вынесения приговора..
В соответствии со ст. 70 УК РФ наказание по совокупности приговоров назначается при совершении нового преступления в период неотбытого наказания по предыдущему приговору.
Из материалов дела видно, что ФИО1 совершил преступление, за которое осужден оспариваемым приговором от 24.10.2011г., 20 мая 2011г.
При этом судом учтено, что ФИО1 по приговору от 07.02.2008г. Мариинского городского суда по ч.1 ст.111 УК РФ осуждался к 4 годам лишения свободы и был освобожден условно-досрочно по постановлению Юргинского городского суда Кемеровской области от 14.04.2010 года на 1 год 1 месяц 10 дней, соответственно срок наказания по этому приговору заканчивался 24 мая 2011г.
При указанных обстоятельствах, судом по приговору суда обоснованно ФИО1 назначено наказание по совокупности приговоров.
Однако постановлением Мариинского городского суда от 29 ноября 2011г. при приведении приговора от 07.02.2008г. в соответствие с ФЗ №26 от 07 марта 2011г. ФИО1 был сокращен рок наказания по приговору по ст. 111 ч.1 УК РФ с 4 лет лишения свободы до 3 лет 11 месяцев лишения свободы.
С учетом указанного судебного решения, принятого до вступления в законную силу приговора от 24.10.2011г., срок наказания ФИО1 по приговору от 07.02.2008г. при имеющемся условно-досрочном освобождении заканчивался 24 апреля 2011г. и при совершении им нового преступления 20 мая 2011г. оснований для применения ст. 70 УК РФ не имеется.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что из приговора от 24.10.2011г. необходимо исключить указание об отмене условно-досрочного освобождения по приговору от 07.02.20008г. и назначение наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ.
Оснований для изменения вида исправительного учреждения отбывания наказания в отношении ФИО1 не имеется.
Судом обоснованно с соблюдением требований ст. 58 ч.1 п. «г» УК РФ определена для отбывания ФИО1 назначенного наказания исправительная колония особого режима в соответствии со ст. 18 ч.3 п. «а» УК РФ.
Не усматривает судебная коллегия и оснований для применения ст. 73 УК РФ и назначения ФИО1 условного осуждения. В соответствии с требованиями ст. 73 УК РФ условное осуждение назначается, если суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания в виде лишения свободы. Судом в приговоре отражено, что преступление совершено при отягчающем наказание обстоятельстве – рецидиве преступления, при смягчающих наказание обстоятельствах: наличия на иждивении несовершеннолетнего ребенка, состояния здоровья его матери, положительной характеристики с места жительства. Отраженные обстоятельства с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления не расцениваются судебной коллегией как достаточные для применения условного осуждения, поскольку не свидетельствуют о возможности исправления ФИО1 без реального отбывания наказания в виде лишения свободы.
На основании изложенного и руководствуясь ст.373, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,
определила:
Приговор Мариинского городского суда Кемеровской области от 24 октября 2011г. в отношении ФИО1 изменить:
Исключить из приговора указание об отмене условно-досрочного освобождения в соответствии со ст. 79 ч.7 п. «в» УК РФ по приговору от 07.02.2008г.
Исключить из резолютивной части приговора указание о назначении наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ.
Считать ФИО1 осужденным по ст. 228 ч.2 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Кассационную жалобу ФИО1 удовлетворить частично.
Председательствующий: подпись Т.А.Парамонова
Судьи: подписи Т.В.Абзалова
В.Я.Павлюк
Копия верна:
Судья: Т.А.Парамонова