Судья: Журавлев С.В. Дело № 22-812/12
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кемерово 21 февраля 2012 года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:
председательствующего: Кокуриной И.Я.
судей: Масловой Л.С. и Шульгиной Л.А.
при секретаре: Ценевой К.В.
рассмотрела в судебном заседании от 21 февраля 2012 года кассационное представление государственного обвинителя Чеплеева В.И. на приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 28 ноября 2011 года, которым
Брус Я.А., <данные изъяты> ранее судимый:
- 21.05. 2009 года по п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, постановлением от 04.03.2011 года продлен испытательный срок на один месяц;
- 20.07.2009 года по п. «в»» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, постановлением Заводского районного суда г. Кемерово от 14.12.2010 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на 1 год 7 месяцев 5 дней исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, отбытое наказание на 25.11.2011 года составляет 7 месяцев 6 дней;
- 19.08.2011 года по ч. 3 ст. 30- п. «г» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года,
осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 73 УК РФ наказание назначено условно с испытательным сроком в 1 год.
Приговоры Центрального районного суда г. Кемерово от 19 августа 2011 года и Центрального районного суда г. Кемерово от 20 июля 2009 года в отношении Брус Я.А. постановлено исполнять самостоятельно.
Заслушав доклад судьи Кокуриной И.Я., мнение прокурора Байер С.С., поддержавшего доводы представления прокурора об отмене приговора суда, адвоката Непомнящих О.А., просившую приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Брус Я. А. обвиняется в совершении покушения на грабеж, то есть открытого хищения чужого имущества.
Дело рассмотрено в особом порядке.
В кассационном представлении государственный обвинитель Чеплеев В.И. находит приговор незаконным и необоснованным, подлежащим отмене в связи с нарушением и неправильным применением уголовного закона, повлекшим чрезмерную мягкость назначенного наказания, необоснованное применение ст. 73 УК РФ, необоснованное сохранение условного осуждения.
В представлении указано, что суд в нарушение ч. 1 ст. 70 УК РФ не присоединил неотбытое наказание по приговору Центрального районного суда г. Кемерово от 20.07.2009 года, подлежащее присоединению, а потому и оснований к назначению условного наказания не имелось. Наказание должно быть назначено с применением ст. 70 УК РФ, а значит, наказание могло быть только в виде реального лишения свободы. Также раскаяние и отсутствие ущерба не является основанием для сохранения условного осуждения, а при наличии рецидива в действиях осужденного применения ч. 2 ст. 68 УК РФ, употребления наркотиков сохранения условного осуждения – необоснованно.
Государственный обвинитель просит приговор суда отменить по доводам представления. Дело направить на новое рассмотрение.
Проверив материалы дела, обсудив доводы представления государственного обвинителя, судебная коллегия находит доводы кассационного представления обоснованными и подлежащими удовлетворению, а приговор суда подлежащим отмене в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора.
Из материалов дела усматривается, что приговором Центрального районного суда г. Кемерово от 20.07.2009 года Брус осужден по п. «в, г» ч. 2 ст.158, ч.2 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, постановлением Заводского районного суда г. Кемерово от 14.12.2010 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на 1 год 7 месяцев 5 дней исправительных работ, с удержанием 10% из заработка в доход государства, отбытое наказание на 25.11.2011 года составляет 7 месяцев 6 дней; т.е. не отбыто наказание в виде одного года исправительных работ.
В соответствии с требованиями ч.1 ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.
Как правильно указано в представлении государственного обвинителя, суд в нарушение ч. 1 ст. 70 УК РФ не присоединил неотбытое наказание по приговору Центрального районного суда г. Кемерово от 20.07.2009 года, подлежащее присоединению, т.к. наказание должно быть назначено с применением ст. 70 УК РФ, т.е. суд нарушил требования общей части УК РФ.
Довод представления о том, что в связи с необходимостью применения ст.70 УК РФ наказание Брус могло быть назначено только в виде реального лишения свободы, являются обоснованными.
Вывод о назначении наказания на основании ст.73 УК РФ суд не мотивировал в нарушении требований уголовного закона.
Кроме того, судом установлено, что на иждивении Брус никого не имеет, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, замечен в употреблении наркотических средств без назначения врача, состоял на учете в наркологическом диспансере по поводу опийной наркомании, преступление совершил в период условного осуждения.
В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, в действиях установлено наличие рецидива преступлений.
С учетом данных о личности Бруса, обвиняемого в совершении преступления 25 сентября 2011 года, т.е. через месяц после осуждения его по приговору Центрального районного суда г. Кемерово от 19 августа 2011 года, довод представления прокурора о нецелесообразности сохранения условного осуждения на основании ч.4 ст.74 УК РФ заслуживает внимания.
Коллегия находит, что вывод суда о необходимости сохранения условного осуждения, т.к. Брус раскаялся, и по делу нет ущерба, является недостаточно убедительным.
Приговор суда подлежит отмене в связи с нарушением требований Общей части УК РФ и неприменения ст.70 УК РФ, а также несправедливостью вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания при применении ст.73 УК РФ и ч.4 ст.74 УК РФ.
При новом рассмотрении дела суду необходимо устранить допущенные недостатки.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст.376, 377, 378, 382, 383, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Кировского районного суда г. Кемерово от 28 ноября 2011 года в отношении Бруса Я.А. отменить.
Дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.
Представление государственного обвинителя Чеплеева В.И. удовлетворить.
Председательствующий: И.Я. Кокурина
Судьи: Л.С. Маслова
Л.А. Шульгина