Судья р/с Рубан И.И.
Докладчик Кулябина А.С. Дело № 22-4670
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кемерово «16» августа 2012 года
Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:
председательствующего: Лазаревой О.Н.
судей: Кулябиной А.С., Зориной С.А.
при секретаре: Фоменко С.Л.
рассмотрела в судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя Енютиной К.Ю., кассационную жалобу осуждённого Ковальков Д.А. на приговор Ленинского районного суда г. Кемерово от 08 июня 2012 года, которым
Ковальков Д.А., ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты> ранее судимый:
04.02.2008 года по приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев. Постановлением Ленинского районного суда г. Кемерово от 15.12.2008 года испытательный срок продлен на 2 месяца;
29.01.2009 года по приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области (с учетом определения судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 24.03.2009 года) по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (четыре преступления) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление; п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (три преступления) к 2 годам 5 месяцам лишения свободы за каждое преступление. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ, ст. 70 УК РФ (приговор от 04.02.2008 года) окончательно к отбытию определено 3 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 15.06.2011 года освобождён условно-досрочно по постановлению Ленинского районного суда г. Кемерово от 02.06.2010 года на 1 год 1 месяц 25 дней;
08.12.2011 года по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (два преступления) к 1 году 8 месяцам лишения свободы за каждое преступление. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно к отбытию определено 3 года лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком 3 года. УДО по приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области от 29.01.2009 года постановлено необходимым сохранить, а приговор исполнять самостоятельно. Постановлением Ленинского районного суда г. Кемерово от 24.05.2012 года (с учетом определения судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 02.08.2012 года) условное осуждение отменено, осуждённый направлен в места лишения свободы;
12.05.2012 года Кемеровским районным судом Кемеровской области по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании п. «в» ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ (приговор Кемеровского районного суда Кемеровской области от 29.01.2009 года) окончательно к отбытию определено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Приговор Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.12.2011 года постановлено исполнять самостоятельно,
осуждён по:
- ч. 1 ст. 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;
- п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (преступление от 21.01.2012 года) к 2 годам лишения свободы;
- п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы;
- п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (преступление от 11.02.2012 года) к 2 годам лишения свободы;
- п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от 07.03.2012 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
- п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от 24.03.2012 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к отбытию определено 6 лет лишения свободы.
На основании п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области от 29.01.2009 года.
На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Ленинского районного г. Кемерово от 08.12.2011 года.
На основании ст. 70 УК РФ (приговоры от 29.01.2009 года и от 08.12.2011 года) окончательно к отбытию определено 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Взыскано с Ковальков Д.А. в возмещение материального ущерба в пользу: Г. <данные изъяты> рублей, М. <данные изъяты> рублей, Б. <данные изъяты> рублей, П. <данные изъяты> рублей, Л. <данные изъяты> рублей, П1. <данные изъяты> рублей.
Заслушав доклад судьи Кулябиной А.С., выслушав мнения осуждённого Ковальков Д.А., его адвоката Подгорнову Н.И., поддержавших доводы жалоб, мнение прокурора Байер С.С., полагавшего необходимым приговор суда изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия,
У С Т А Н О В И Л А:
По приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.06.2012 года Ковальков Д.А. осуждён по преступлению от 10.01.2012 года в отношении ООО «Глобал Финанс» за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана.
Этим же приговором суда Ковальков Д.А. осуждён по двум преступлениям от 21.01.2012 года в отношении Г. и от 11.02.2012 года в отношении П. за грабёж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное с причинением насилия не опасного для жизни и здоровья.
Так же по приговору суда Ковальков Д.А. осуждён по преступлению от середины февраля 2012 года в отношении М. и Б. за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину.
Кроме того, по приговору суда Ковальков Д.А. осуждён по двум преступлениям от 07.03.2012 года в отношении Л. и от 24.03.2012 года в отношении П1. за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества с причинением значительного ущерба гражданину.
Преступления осуждённым совершены в г. Кемерово при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Уголовное дело рассматривалось в особом порядке в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ.
В кассационном представлении государственный обвинитель Енютина К.Ю. просит приговор Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.06.2012 года в отношении Ковальков Д.А. изменить в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора вследствие чрезмерной суровости.
В обоснование своих доводов государственный обвинитель указывает, что по приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области от 12.05.2012 года на основании п. «в» ч. 7 ст. 79 УК РФ Ковальков Д.А. отменено условно-досрочное освобождение по приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области от 29.01.2009 года и на основании ст. 70 УК РФ назначено наказании. В связи с чем полагает, что по приговору от 08.06.2012 года наказание должно быть назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ с учетом приговора от 12.05.2012 года.
Кроме того, постановлением Ленинского районного суда г. Кемерово от 25.05.2012 года Ковальков Д.А. отменено условное осуждение по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.12.2011 года. В связи с чем, государственный обвинитель полагает, что из приговора от 08.06.2012 года подлежит исключению указание на ч. 5 ст. 74 УК РФ, и наказание должно быть назначено на основании ст. 70 УК РФ.
В кассационной жалобе осуждённый Ковальков Д.А. просит приговор Ленинского районного суда г. Кемерово от08.06.2012 года отменить в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора, а дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.
В обоснование своих доводов осуждённый указывает, что он осуждён за преступления небольшой и средней тяжести, в связи с чем наказание ему должно быть назначено по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ, а не по ч. 3 ст. 69 УК РФ, как указано в приговоре.
Кроме того, осуждённый считает, что в его действиях нет особо опасного рецидива преступлений, так как к реальному отбыванию наказания он был осуждён только один раз. В связи с чем просит изменить вид исправительного учреждения.
Также осуждённый считает, что суд назначил ему наказание на основании ст. 70 УК РФ (приговор от 29.01.2009 года) без учета того, что Законом от 07.03.2011 года № 26-ФЗ были внесены изменения в ч. 3 ст. 158 УК РФ, улучшающие его положение.
В возражениях на кассационную жалобу осуждённого государственный обвинитель Енютина К.Ю. просит приговор суда изменить по доводам кассационного представления, а жалобу осужденного оставить без удовлетворения.
Проверив материалы дела, выслушав стороны и обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, кассационной жалобе, возражениях, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению на основании ст. 382 УПК РФ.
Так, с учётом того, что Ковальков Д.А. согласился с предъявленным обвинением, и приговор был постановлен без проведения судебного разбирательства, суд обоснованно признал его виновными по тем фактическим обстоятельствам, которые были установлены в ходе предварительного следствия, и правильно квалифицировал его действия.
Требования, предъявляемые к особому порядку судебного разбирательства, судом при рассмотрении уголовного дела в отношении Ковальков Д.А. были соблюдены.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона при рассмотрении уголовного дела, которые могли бы повлечь отмену приговора, судом допущено не было.
При назначении Ковальков Д.А. наказания судом обоснованно принято во внимание характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, учтены данные о личности, влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, конкретных обстоятельств дела, наличия смягчающих обстоятельств, а также отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений, а также иных обстоятельств, предусмотренных законом, в пределах, установленных ч. 5 ст. 62 УК РФ, ч. 7 ст. 316 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.
Кроме того, судом правильно назначено Ковальков Д.А. наказание в виде реального лишения свободы в пределах, установленных ч. 2 ст. 68 Уголовного кодекса Российской Федерации. Выводы суда о назначении ему наказания в виде реального лишения свободы надлежащим образом мотивированы в приговоре и являются правильными.
Не основаны на законе утверждения осуждённого о неправильном указании в приговоре наличие особо опасного рецидива преступлений и вида режима.
Суд правильно установил в действиях Ковальков Д.А. особо опасный рецидив преступлений, предусмотренный ст. 18 ч. 3 п. «а» УК РФ. В соответствии с данной статьей, рецидив преступлений признается особо опасным, при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее лицо два раза осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы. Судимости Ковальков Д.А. по приговорам от 04.02.2008 года и от 29.01.2009 года за тяжкие преступления, по которым он реального отбывал наказание в виде лишения свободы, и преступление, предусмотренное ст. 161 ч. 2 п. «г» УК РФ которое он совершил, относится к тяжким, за него ему назначено реальное лишение свободы, следовательно, вид рецидива определен правильно.
В соответствии со ст. 58 ч. 1 п. «г» УК РФ лица при особо опасном рецидиве отбывают наказание в исправительных колониях особого режима.
Что касается довода осуждённого о том, что наказание ему должно быть назначено по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ, судебная коллегия также находит необоснованным, поскольку в совокупность совершенным им преступлений входит тяжкое преступление, предусмотренные п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, в связи с чем правила ч.2 ст. 69 УК РФ не могут быть применены, поскольку они применяются, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление.
Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим обстоятельствам.
Из материалов дела усматривается, что условно-досрочное освобождение Ковальков Д.А. по приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области от 21.09.2009 года было отменено приговором Кемеровского районного суда Кемеровской области от 12.05.2012 года и окончательное наказание по данному приговору ему было назначено по правилам ст. 70 УК РФ.
Учитывая изложенное, доводы кассационного представления о том, что настоящим приговором Ковальков Д.А. необоснованно повторно было отменено условно-досрочное освобождение и определено окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ, подлежат удовлетворению.
Что касается доводов кассационного представления об определении окончательного наказания по настоящему приговору и приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области от 12.05.2012 года в соответствии с правилами ч.5 ст. 69 УК РФ, то данный вопрос подлежит разрешению в порядке ст. ст. 396, 397 УПК РФ.
Кроме того, окончательное наказание Ковальков Д.А. суд назначил на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ и ст. 70 УК РФ путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.12.2011 года.
При этом суд не учел, что постановлением Ленинского районного суда г. Кемерово от 24.05.2012 года Ковальков Д.А. отменено условное осуждение по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.12.2011 года, и он отправлен отбывать наказание в места лишения свободы.
Таким образом, настоящим приговором Ковальков Д.А. повторно отменено условное осуждение по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.12.2011 года, что недопустимо. Поэтому судебная коллегия исключает из приговора указание о применении ч. 5 ст. 74 УК РФ и назначает Ковальков Д.А. окончательное наказание на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.12.2011 года к назначенному наказанию по настоящему приговору.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 379, 382, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Ленинского районного суда г. Кемерово от 08 июня 2012 года в отношении Ковальков Д.А. изменить.
Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора указание об отмене Ковальков Д.А. на основании п. «в» ч.7 ст. 79 УК РФ условно-досрочного освобождения по приговору Кемеровского районного суда Кемеровской области от 21.09.2009 года и о назначении ему окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 21.09.2009 года.
Исключить из приговора указание об отмене Ковальков Д.А. на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08 декабря 2011 года.
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.12.2011 года к наказанию, назначенному по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 08.06.2012 года по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 159 УК РФ, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (преступление от 21.01.2012 года), п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (преступление от 11.02.2012 года), п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от 24.03.2012 года), п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (преступление от 07.03.2012 года) окончательно к отбытию назначить наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Кассационное представление государственного обвинителя и кассационную жалобу осуждённого удовлетворить частично.
Председательствующий О.Н. Лазарева
Судьи: А.С. Кулябина
С.А. Зорина