публикация

Докладчик Шабанова А.Н. Дело № 22-5634

Судья: Журавлев С.В.

Кассационное определение

г. Кемерово 18 октября 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:

Председательствующего Цепелевой Н.И.

судей: Шабановой А.Н., Ценёвой Э.В.

секретаря Кузменко С.Ю.

рассмотрела в судебном заседании от 18 октября 2012 года кассационную жалобу осуждённого ФИО1 на постановление Кировского районного суда г. Кемерово Кемеровской области от 17 июля 2012 года, которым в отношении

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, гражданина РФ, ранее судимого,

Частично удовлетворено ходатайство о приведении приговоров суда в соответствие с действующим уголовным законодательством.

Заслушав доклад судьи Шабановой А.Н., мнение прокурора Байер С.С., полагавшей необходимым постановление суда изменить, судебная коллегия

Установила:

ФИО1 осуждён: - от 13 ноября 2002 года приговором Центрального районного суда г. Кемерово- по ст. ст. 30 ч.3-158 ч.3 УК РФ (с незаконным проникновением в жилище, неоднократно, с причинением значительного ущерба гражданину) к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, освободился от 16.03.2004 года УДО на 1 год 3 месяца 12 дней;

- 09 февраля 2005 года приговором Рудничного районного суда г. Кемерово- по ст. ст. 158 ч. 3 (по четырём составам преступлений), 69 ч.3, 70 УК РФ (с приговором от 13.11.2002 г.)- к 4 годам лишения свободы;

- 15 февраля 2005 года приговором Центрального районного суда г. Кемерово - по ст. ст. 158 ч.3, 158 ч.3, 69 ч.3 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии особого режима;

- 25 марта 2005 года приговором Заводского районного суда г. Кемерово- по ст. 158 ч.3 УК РФ (по 5 событиям преступлений), ст. 69 ч.3 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы и по ст. 69 ч.5 УК РФ (с приговором от 09.02 и 15.02.2005 г.) к 4 годам 3 месяцам лишения свободы в исправительной колонии особого режима, освободился от 09.08.2008 года УДО на 7 месяцев 26 дней;

приговором Ленинского районного суда г. Кемерово,

- 25 марта 2010 года - по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 14 апреля 2010 года - по ст. ст. 228 ч.2, 69 ч.5 УК РФ (с приговором от 25.03.2010 г.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии особого режима;

- 07 мая 2010 года - по ст. ст. 161 ч.2 п. «а», 69 ч.5 УК РФ (с приговором от 14.04.2010 г.) к 3 годам 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии особого режима;

- 03 июня 2010 года - по ст. ст. 228-1 ч.1, 30 ч.3-228-1 ч.2 п. «а», 228 ч.1, 69 ч.3, 69 ч.5 УК РФ (с приговором от 07.05.2010 г.) к 6 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии особого режима;

- 22 июня 2010 года приговором мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Кемерово – по ст. 112 ч.1, 69 ч.5 УК РФ (с приговором от 03.06.2010 г.) к 6 годам 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

ФИО1 обратился в суд с ходатайством о приведении указанных выше приговоров суда в соответствие с действующим уголовным законодательством и о сокращении назначенного ему наказания.

Суд, удовлетворив ходатайство осуждённого частично, в соответствие с изменениями, внесёнными Федеральным Законом РФ от 08 декабря 2003 года, от 07 марта 2011 г. №26-ФЗ и 07 декабря 2011 г. № 420-ФЗ в уголовное законодательство, в сторону смягчения и требований ст. 10 УК РФ указал о необходимости исключить из приговора Центрального районного суда г. Кемерово от 13 ноября 2002 года квалифицирующий признак неоднократности и считать ФИО1 осужденным по данному приговору- по ст. ст. 30 ч.3-158 ч.3 п. а»УК РФ в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ и сократил назначенное осужденному наказание с 3 лет лишения свободы до 2 лет 7 месяцев лишения свободы.

По приговору Рудничного районного суда г. Кемерово от 09 февраля 2005 года, Центрального районного суда г. Кемерово от 15 февраля 2005 года и Заводского районного суда г. Кемерово от 25 марта 2005 года, суд при пересмотре данных приговоров указал о необходимости считать ФИО1 осужденным - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ, по всем событиям преступлений и сократил, назначенное осужденному наказание по приговору:

- от 09 февраля 2005 года- по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (по четырём преступлениям), 69 ч.3, 70 УК РФ с 4 лет лишения свободы до 3 лет 10 месяцев лишения свободы;

- 15 февраля 2005 года- ст. ст. 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 69 ч.3 УК РФ с 3 лет 6 месяцев лишения свободы до 3 лет 4 месяцев лишения свободы;

- от 25 марта 2005 года - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (по 5 событиям преступлений), ст. 69 ч.3 УК РФ с 3 лет 6 месяцев лишения свободы до 3 лет 4 месяцев лишения свободы. В тоже время, суд указал в постановлении о необходимости считать ФИО1 по указанному приговору осужденным по 69 ч.5 УК РФ (с приговором от 15.02.2005 г.) к 4 годам 6 месяцам лишения (по приговору назначено- 4 года 3 месяца лишения свободы).

Кроме того, с учётом ФЗ РФ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ», исключающих нижний предел наказания в виде лишения свободы в санкции ст. 161 ч. 2 УК РФ, при пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Кемерово от 07 мая 2010 года указал о необходимости действия осуждённого квалифицировать по ст. 161 ч.2 п. «а» УК РФ в редакции закона от 07 марта 2011 года и сократил осужденному наказание на 1 месяц, как по соответствующему уголовному закону, так назначенное наказание по совокупности преступлений, в порядке ст. 69 ч.5 УК РФ, то есть с 3 лет 9 месяцев лишения свободы до 3 лет 8 месяцев лишения свободы.

С учётом того обстоятельства, что наказание по указанному приговору вошло в назначенное наказание по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 03 июня 2010 года - по совокупности преступлений, суд сократил ФИО1 по данному приговору, назначенное наказание по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ с 6 лет 6 месяцев до 6 лет 5 месяцев лишения свободы.

Кроме того, суд по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 25 марта 2010 года и по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Кемерово от 22 июня 2010 года указал о необходимости действия ФИО1 квалифицировать по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ и соответственно по ст. 112 ч.1 УК РФ- в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ. В остальной части указанные приговоры оставлены без изменения.

При этом суд указал, что новым законом в санкцию ст. 228 ч.2 УК РФ- по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 14 апреля 2010 года и по ст. ст. 228-1 ч.1, 228-1 ч.2, 228 ч.1 УК РФ – по приговору этого же суда от 03 июня 2010 года, каких- либо изменений, улучшающих правовое положение осужденных внесено не было, а поэтому основания для изменения квалификации действий осуждённого по указанным приговорам и сокращения ему наказания, отсутствуют, а также отсутствуют основания для изменения ФИО1 и категории преступлений на менее тяжкую в соответствии со ст. 15 ч.6 УК РФ.

В кассационной жалобе осуждённый ФИО1 указывает, что суд формально учёл положения ст. 10 УК РФ и по приговорам 25 марта 2010 года 22 июня 2010 года необоснованно не сократил ему наказание, назначенное по ст. ст. 158 ч.2 п. «в», 112 ч.1 УК РФ. Кроме того, указывает, что при пересмотре приговора от 03 июня 2010 года, суд незаконно не учёл, что новым законом преступление, предусмотренное ст. 228 ч.1 УК РФ, за которое он осужден данным приговором относится к категории небольшой тяжести, в связи с чем, полагает, что суд необоснованно не сократил ему наказание и не применил правила ст. 69 ч.2 УК РФ в редакции закона от 07 декабря 2011 года по данному приговору. Считает постановление суда незаконным, несправедливым и просит его отменить, а материалы направить на новое судебное рассмотрение.

Проверив материалы, обсудив доводы кассационной жалобы осуждённого, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно правового смысла ч.2 ст. 10 УК РФ, решая вопрос о наказании при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом, смягчающим ответственность за совершённое осужденным преступление, суд обязан руководствоваться нормами, как Особенной части в редакции этого закона, так и Общей части Уголовного кодекса РФ.

Анализ материалов свидетельствует о том, что суд согласно требованиям ст. 10 УК РФ, а также с учётом ФЗ РФ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ», исключающих нижний предел наказания в виде лишения свободы в санкции ст. ст. 158 ч. 3, 161 ч.2 УК РФ, при пересмотре постановленных в отношении ФИО1 приговоров, исключил из приговора Центрального районного суда г. Кемерово от 13 ноября 2002 года квалифицирующий признак неоднократности и обоснованно указал о необходимости действия ФИО1 квалифицировать по указанному приговору- по ст. ст. 30 ч.3-158 ч.3 п. а»УК РФ и по приговорам Рудничного районного суда г. Кемерово от 09 февраля 2005 года, Центрального районного суда г. Кемерово от 15 февраля 2005 года и Заводского районного суда г. Кемерово от 25 марта 2010 года - по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ, а по приговору Ленинского районного суда от 07 мая 2010 года – по ст. 161 ч.2 п. «а» УК РФ- в редакции ФЗ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ, по всем событиям преступлений и сократил, назначенное осуждённому наказание, как по соответствующему уголовному закону, так и назначенное наказание по совокупности преступлений.

Кроме того, суд правильно указал, что новым законом в санкцию ст. 228 ч.2 УК РФ- по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 14 апреля 2010 года и по ст. ст. 228-1 ч.1, 30 ч.3- 228-1 ч.2 п. «а» УК РФ – по приговору этого же суда от 03 июня 2010 года, каких- либо изменений, улучшающих правовое положение осуждённых внесено не было, а поэтому основания для изменения квалификации действий ФИО1 по указанным статьям уголовного закона и сокращения осуждённому наказания по ним, не имеется. При этом суд обоснованно пришёл к выводу об отсутствии оснований для изменения в отношении ФИО1 категории преступлений на менее тяжкую в соответствии со ст. 15 ч.6 УК РФ, с учётом фактических обстоятельств совершённых преступлений, данных о личности осуждённого, наличие по делу отягчающего обстоятельства- рецидив преступления.

В тоже время, не имеется оснований и для назначения наказания ФИО1 по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 03 июня 2010 года с применением правил ст. 69 ч.2 УК РФ в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ, с учётом того обстоятельства, что в совокупность преступлений, входит оконченный состав тяжкого преступления, предусмотренного ст. 228-1 ч.1 УК РФ, что исключает применение указанного принципа назначения наказания по совокупности преступлений, а доводы кассационной жалобы осуждённого об обратном, не основаны на законе и являются несостоятельными.

Суд тщательно исследовал представленные материалы, дал надлежащую оценку, содержащимся в них сведениям и достаточно полно мотивировал свои выводы о принятом решении, в указанной части.

Вместе с тем, как обоснованно отмечено в кассационной жалобе, суд не в полной мере учёл положения ст. 10 УК РФ.

Так, по приговору Заводского районного суда г. Кемерово от 25 марта 2005 года ФИО1 осуждён: по ст. ст. 158 ч.3 УК РФ по пяти преступлениям к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, за каждое преступление, по ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний к 3 годам 6 месяцам лишения свободы и по 69 ч.5 УК РФ- к 4 годам 3 месяцам лишения свободы. Суд при пересмотре данного приговора правильно изменил редакцию ст. 158 ч.3 УК РФ в соответствии с новым законом и обоснованно, сократив ФИО1 наказание, назначенное за каждое преступление и соответственно по совокупности преступлений, на основании ст. 69 ч.3 УК РФ, с 3 лет 6 месяцев лишения свободы до 3 лет 4 месяцев лишения свободы, в нарушение положений ст. 10 УК РФ, не учёл данное обстоятельство и необоснованно не сократил, назначенное осуждённому наказание в порядке ст. 69 ч.5 УК РФ. При этом, указав в постановлении на то, что ФИО1 данным приговором по ст. 69 ч.5 УК РФ осужден к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, вместо 4 лет 3 месяцев лишения свободы, суд, тем самым ухудшил его правовое положение, что является недопустимым.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым считать ФИО1 осужденным указанным приговором суда- по ст. 69 ч.5 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы и с учётом сокращения ему наказания по этому приговору, в том числе и по правилам ст. 69 ч.3 УК РФ на 3 месяца при его приведении в соответствие с новым законом, находит, также необходимым сократить назначенное ФИО1 по этому приговору наказание, назначенное в порядке ст. 69 ч.5 УК РФ - с 4 лет 3 месяцев лишения свободы до 4 лет 1 месяца лишения свободы. Наказание по этому приговору ФИО1 отбыто.

Кроме того, по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 03 июня 2010 года, суд при его пересмотре, оставил без должного внимания то обстоятельство, что Федеральным законом от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ внесены изменения в ст. 15 ч.2 УК РФ, согласно положениям которой- ст. 228 ч.1 УК РФ, по которой ФИО1 осуждён по данному приговору относится к категории преступлений небольшой тяжести, в связи с чем необоснованно не разрешил вопрос относительно изменения редакции соответствующего уголовного закона и сокращения назначенного по нему наказания.

Исходя из изложенного, действия ФИО1 по указанному приговору следует квалифицировать по ст. 228 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ и сократить назначенное ему наказание по данному закону с 1 года 6 месяцев до 1 года 5 месяцев лишения и соответственно сократить наказание по этому приговору, назначенное по ст. 69 ч.3 УК РФ- с 6 лет до 5 лет 11 месяцев лишения свободы и соответственно сократить назначенное наказание по ст. 69 ч.5 УК РФ с 6 лет 5 месяцев до 6 лет 4 месяцев лишения свободы.

Помимо этого, суд при разрешении ходатайства ФИО1 о приведении в соответствие с действующим уголовным законодательством приговора мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Кемерово от 22 июня 2010 года, оставив указанный приговор без изменения, необоснованно не учёл, что в назначенное осуждённому наказание по этому приговору в порядке ст. 69 ч.5 УК РФ вошло назначенное ему наказание по приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 07 мая 2010 года и 03 июня 2010 года, при пересмотре которых, ФИО1 сокращено наказание, как по соответствующему уголовному закону, так и наказание, назначенное с применением правил ст. 69 ч.3, 69 ч.5 УК РФ, то есть по совокупности преступлений, чем допустил нарушение права осуждённого на эффективное восстановление его прав и свобод посредством правосудия, отвечающего требованиям справедливости. С учётом указанных обстоятельствах, в силу ст. 10 ч.1 УК РФ, назначенное ФИО1 наказание по приговору от 22 июня 2010 года в порядке ст. 69 ч.5 УК РФ следует сократить с 6 лет 8 месяцев лишения свободы до 6 лет 5 месяцев лишения свободы.

В тоже время, при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом, имеющим обратную силу в соответствии со ст.10 УК РФ, суд не назначает вновь наказание, а согласно п.13 ст.397 УПК РФ и ч.2 ст.10 УК РФ лишь смягчает (сокращает) назначенное приговором наказание в пределах, предусмотренных новым уголовным законом и с учётом требований Общей части УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

Определила:

Постановление Кировского районного суда г. Кемерово Кемеровской области от 17 июля 2012 года в отношении ФИО1 изменить.

По приговору Заводского районного суда г. Кемерово от 25 марта 2005 года сократить ФИО1 наказание, назначенное по правилам ст. 69 ч.5 УК РФ - с 4 лет 3 месяцев лишения свободы до 4 лет 1 месяца лишения свободы.

По приговору Ленинского районного суда г. Кемерово от 03 июня 2010 года, действия ФИО1 квалифицировать по ст. 228 ч.1 УК РФ в редакции Федеральным законом от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ и сократить назначенное наказание по данному закону с 1 года 6 месяцев лишения свободы до 1 года 5 месяцев лишения и соответственно сократить наказание, назначенное по ст. 69 ч.3 УК РФ- с 6 лет лишения свободы до 5 лет 11 месяцев лишения свободы и соответственно сократить назначенное наказание по ст. 69 ч.5 УК РФ- с 6 лет 5 месяцев лишения свободы до 6 лет 4 месяцев лишения свободы.

По приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Кемерово от 22 июня 2010 года сократить, назначенное ФИО1 наказание на основании ст. 69 ч.5 УК РФ- с 6 лет 8 месяцев лишения свободы до 6 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальной части постановление суда оставить без изменения, а доводы кассационной жалобы осуждённого- без удовлетворения.

Председательствующий: Н.И. Цепелева

Судьи: А.Н. Шабанова

Э.В. Ценёва