44-у-43/2011

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ПРЕЗИДИУМА КИРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

г. Киров 11 мая 2011 года

Президиум Кировского областного суда в составе:

председательствующего Бармина Ю.В.

членов президиума Леденских И.В., Лукьянова Э.В., Ямбаева Р.И.,

Кочкиной Е.А.

при секретаре Санниковой О.В.

рассмотрел надзорную жалобу адвоката Сологуб В.В. в интересах осужденного Габдрахимова В.М. на постановление судьи Верхнекамского районного суда Кировской области от 9 июня 2004 года. Приговором Автозаводского районного суда г. Тольятти Самарской области от 23 июля 2003 года Габдрахимов В.М., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец г. <адрес>, <данные изъяты> - осужден: по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 4 ст. 228 УК РФ к 11 годам 6 месяцам лишения свободы с конфискацией имущества, по совокупности преступлений к 12 годам лишения свободы с конфискацией имущества.На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено 13 лет лишения свободы с конфискацией имущества с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.Ранее Габдрахимов В.М. судим 26 июля 2002 года Знаменским районным судом Тамбовской области к лишению свободы: по ч. 1 ст. 228 УК РФ на 2 года;по ст. 64 УК РФ на 5 лет;по совокупности преступлений на 5 лет 3 месяца.Наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года.В связи с внесением изменений в уголовное законодательство 09.06.04г. судьей Верхнекамского районного суда Кировской области приговор от 23 июля 2003 года был пересмотрен. Постановлено: во вводной части приговора считать Габдрахимова В.М. судимым по ч. 1 ст. 228, ч.2 ст. 228 УК РФ в редакции Закона РФ от 08.12.03г.; из резолютивной части исключить указание на конфискацию имущества.Местом отбывания наказания Габдрахимову В.М. определена исправительную колонию строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационном порядке постановление не обжаловалось.

В надзорной жалобе, ссылаясь на отсутствие рецидива преступлений у подзащитного, с учетом которого тому назначалось наказание Автозаводским районным судом г. Тольятти, адвокат просит о снижении Габдрахимову В.М. наказания по последнему приговору.

Заслушав доклад судьи областного суда Комаровой Л.В., объяснения защитника адвоката Симоновой В.Б., поддержавшей доводы жалобы адвоката Сологуб В.В. в защиту интересов осужденного Габдрахимова В.М., мнение первого заместителя прокурора Кировской области Шихова А.Н. об изменении судебного решения, президиум

УС Т А Н О В И Л :

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

По данному делу это требование закона в полном объеме не выполнено.

Приговором Знаменского районного суда Тамбовской области от 26 июля 2002 года по ст. 64 УК РФ 5 лет лишения свободы.

Приняв решение о переквалификации действий Габдрахимова В.М. на ч.2 ст. 228 УК РФ в редакции Закона РФ от 08.12.03г., вопроса о снижении наказания судья не обсудила. Между тем санкция нового закона стала предусматривать лишение свободы на срок от 3 до 10 лет.

При таких данных имелись основания для смягчения Габдрахимову В.М. наказания.

Автозаводский районный суд г. Тольятти 23 июля 2003 года признал Габдрахимова В.М. виновным в незаконном приобретении и хранении наркотических средств в особо крупном размере с целью сбыта и в сбыте наркотических средств в особо крупном размере неоднократно.

Несмотря на то, что Законом РФ от 08.12.03г. понятие неоднократности преступления из Уголовного кодекса исключено, судья соответствующее изменение в приговор не внесла.

В числе прочего, Габдрахимов В.М. признан виновным в сбыте 09.11.02г. ФИО15 <данные изъяты> героина, что признано особо крупным размером.

Постановлением Правительства РФ от 06.05.04г. № 231 особо крупным размером героина являлось 5 гр. и более.

Указание на особо крупный размер сбытого наркотика по вышеуказанному эпизоду подлежало исключению из приговора.

Наказание осужденному было назначено с учетом наличия особо опасного рецидива преступлений.

Поскольку Габдрахимов В.М. имел судимость за преступления, осуждение за которые признавалось условным и не отменялось, согласно п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ в редакции Закона РФ от 08.12.03г. при признании рецидива преступлений она не учитывается.

Следовательно, рецидив преступления осужденного перестали образовывать, а потому указание о необходимости назначения ему наказания с применением ст.ст. 18, 68 УК РФ подлежало исключению, а наказание – снижению.

В соответствии с положениями ч.1 ст. 409, п.3 ч.1 ст. 379 УПК РФ неправильное применение судьей уголовного закона влечет изменение судебного решения.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ президиум,

П О С Т А Н О В И Л :

Надзорную жалобу адвоката Сологуб В.В. удовлетворить.

Постановление судьи Верхнекамского районного суда Кировской области от 9 июня 2004 года в отношении Габдрахимова В.М. изменить.

По приговору Знаменского районного суда Тамбовской области от 26 июля 2002 года наказание по ч.2 ст. 228 УК РФ (в редакции Закона РФ от 08.12.03г.) Габдрахимову В.М. снизить до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначить Габдрахимову В.М. 4 года 9 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание считать условным с испытательным сроком на 3 года.

Из приговора Автозаводского районного суда г. Тольятти от 23 июля 2003 года исключить указания: на неоднократность совершения осужденным незаконного приобретения и хранения наркотических средств с целью сбыта и их сбыта в особо крупном размере, на особо крупный размер сбытого им 09.11.02г. наркотика; на назначение наказания Габдрахимову В.М. по правилам ст.ст. 18, 68 УК РФ.

Наказание Габдрахимову В.М. снизить:

по ч.4 ст. 228 УК РФ до 11 лет лишения свободы;

по ч.1 ст. 228 УК РФ до 2 лет лишения свободы;

по совокупности преступлений до 11 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ неотбытое по приговору Знаменского районного суда Тамбовской области от 26.07.02г. наказание присоединить частично и окончательно назначить Габдрахимову В.М. 12 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальном постановление судьи оставить без изменения.

Председательствующий Ю.В. Бармин