44-у-87/11                                                                    

президиума Кировского областного суда

г. Киров                                7 сентября 2011 года.

Президиум Кировского областного суда в составе:

председательствующего - Бармина Ю.В.,

членов президиума - Леденских И.В., Лукьянова Э.В., Ямбаева Р.И.,

при секретаре - Пужицкер А.Д.

рассмотрел надзорное представление первого заместителя прокурора Кировской области Шихова А.Н. о пересмотре приговора Вятскополянского районного суда Кировской области от 30 июля 2003 года и определения судебной коллегии Кировского областного суда от 9 сентября 2003 года в отношении осужденного Холоднова А.В.

Приговором Вятскополянского районного суда Кировской области от 30 июля 2003 года с учетом изменений, внесенных постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 28 мая 2004 года, определением судебной коллегии Кировского областного суда от 29 июня 2004 года и постановлением президиума Кировского областного суда от 5 марта 2008 года,

Холоднов А.В., <дата> года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:

- 8 декабря 2000 года Вятскополянским районным судом Кировской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 3 года,

- 10 июня 2003 года по ч.1 ст.115 УК РФ к 9 месяцам исправительных работ с удержанием 15% заработка в доход государства,

осужден по ч.1 ст.105 УК РФ к 11 годам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено наказание в виде 11 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Холоднов А.В. осужден за совершение 15 мая 2003 года в доме <адрес> умышленного причинения смерти потерпевшему ФИО1.

Определением судебной коллегии Кировского областного суда от 9 сентября 2003 года приговор оставлен без изменения.

         В надзорном представлении прокурор ставит вопрос об изменении судебных решений и смягчении назначенного Холоднову А.В. наказания по тем основаниям, что судом в качестве обстоятельств, отягчающих наказание осужденного, признаны обстоятельства, которые учтены законодателем в качестве признаков преступления, предусмотренного ч.1 ст.105 УК РФ и не предусмотрены ч.1 ст.63 УК РФ.

         Заслушав доклад судьи Кировского областного суда Харина В.И., мнение первого заместителя прокурора Кировской области Шихова А.Н., поддержавшего доводы надзорного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

в соответствии с п.3 ч.1 ст.379, ст.409 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения либо постановления суда при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора является неправильное применение уголовного закона.

В силу требований ч.2 ст.63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Согласно описательно-мотивировочной части приговора, суд признал в качестве обстоятельств, отягчающих наказание осужденного совершение им особо тяжкого преступления и тяжесть наступивших последствий.

Вместе с тем указанные обстоятельства признаны законодателем в качестве признаков преступления, предусмотренного ч.1 ст.105 УК РФ, за которое Холоднов А.В. осужден, а поэтому они не могут быть повторно учтены в качестве обстоятельств, отягчающих наказание.

При наличии указанных обстоятельств доводы представления прокурора являются обоснованными, подлежат удовлетворению.

Кроме того, из представленных материалов дела видно, что преступление, за которое Холоднов А.В. осужден приговором от 30 июля 2003 года, совершено им до вынесения приговора от 10 июня 2003 года, а поэтому при назначении окончательного наказания по указанным приговорам суд необоснованно руководствовался положениями ст.70 УК РФ.

Руководствуясь ст. 407,408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

надзорное представление первого заместителя прокурора Кировской области Шихова А.Н. удовлетворить.

Приговор Вятскополянского районного суда Кировской области от 30 июля 2003 года и определение судебной коллегии Кировского областного суда от 9 сентября 2003 года в отношении осужденного Холоднова А.В. изменить, исключить указание о признании отягчающими обстоятельствами совершение осужденным особо тяжкого преступления и тяжесть наступивших последствий, смягчить назначенное Холоднову А.В. наказание по ч.1 ст.105 УК РФ до 10 лет 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка № 9 Вятскополянского района Кировской области от 10 июня 2003 года определить Холоднову А.В. наказание в виде 10 лет 11 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору Вятскополянского районного суда от 8 декабря 2000 года окончательно Холоднову А.В. к отбытию определить 11 лет 4 месяцам лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

         Председательствующий                                                         Ю.В. Бармин