44-у-238/2012г

                                ПОСТАНОВЛЕНИЕ

                президиума Кировского областного суда                    

г. Киров                                                                             16 мая 2012 года

Президиум Кировского областного суда в составе:

председательствующего - Бармина Ю.В.,

членов президиума - Гарусова С.О., Кочкиной Е.А., Леденских И.В., Лукьянова Э.В.,

при секретаре Валуйской Е.А.,

рассмотрел материал по надзорной жалобе осужденного Вихарева А.Н. о пересмотре постановления Кирово-Чепецкого районного суда Кировской области от 11 июля 2011 года.

Приговором мирового судьи судебного участка № 54 Ленинского района Кировской области от 22 июля 2010 года

Вихарев А.Н., <дата> года рождения, ранее судимый:

<дата> Первомайским районным судом <адрес> по п. «а» ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

осужден:

по ч. 1 ст. 117 УК РФ к 1 году лишения свободы;

по ч.1 ст. 130 УК РФ (по эпизоду в первой половине августа 2009 года) к 100 часам обязательных работ;

по ч.1 ст. 130 УК РФ (по эпизоду во второй половине августа 2009 года) к 100 часам обязательных работ.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения и зачета наказания Вихареву А.Н определено наказание в виде 1 года 20 дней лишения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 8 апреля 2008 года и в соответствии со ст.70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Кирово-Чепецкого районного суда Кировской области от 11 июля 2011 года действия Вихарева А.Н. по приговору от 8 апреля 2008 года переквалифицированы на п. «а» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), назначенное наказание оставлено без изменения.

В приговор от 22 июля 2010 года внесены изменения во вводную часть в виде указания на судимость по приговору Первомайского районного суда г. Кирова от 8 апреля 2008 года по п. «а» ч.2 ст. 161 УК РФ в редакции Федерального закона РФ от 07.03.2011 года № 26-ФЗ. В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационном порядке постановление не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденный, выражая несогласие с постановлением, указывает, что в соответствии с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом РФ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ и исключением нижнего предела наказания в виде лишения свободы в санкции ч.2 ст. 161 УК РФ, назначенное ему наказание необоснованно не снижено. Кроме того считает, что в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом РФ от 07.12.2011 года № 420-ФЗ и улучшающими его положение, должны быть внесены изменения и в приговор от 22 июля 2010 года, а именно исключено осуждение за 2 преступления, предусмотренных ч.1 ст. 130 УК РФ, и изменена категория тяжести преступления, предусмотренного ч.1 ст. 117 УК РФ. Просит смягчить наказание.

Заслушав доклад судьи Кировского областного суда Буркова В.Н., мнение заместителя прокурора Кировской области Быкова В.С., просившего об изменении постановления и снижении наказания, президиум

                                     У С Т А Н О В И Л:

Федеральным законом РФ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ внесены изменения в санкцию ч.2 ст. 161 УК РФ путем исключения нижнего предела наказания в виде лишения свободы.

Постановлением Кирово-Чепецкого районного суда Кировской области от 11 июля 2011 года по приговору от 08 апреля 2008 года действия осужденного Вихарева А.Н. переквалифицированы на п. «а» ч.2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ). При этом наказание оставлено без изменения.

Между тем применение уголовного закона, смягчающего наказание, в соответствии с ч. 2 ст. 10 УК РФ предполагает смягчение наказания в пределах, предусмотренных новым уголовным законом. При этом смягчение наказания предполагает как применение общих начал назначения наказания, предусмотренных ст. ст. 6, 60 УК РФ, так и учет новых пределов санкции соответствующей статьи. Суд, применив закон, улучшающий положение осужденного, фактически не выполнил требования ч. 2 ст. 10 УК РФ.     

Кроме того, в соответствии со ст.410 УПК РФ из приговора мирового судьи судебного участка № 54 Ленинского района Кировской области от 22 июля 2010 года в отношении Вихарева А.Н. подлежит исключению осуждение его по ч.1 ст. 130 УК РФ, поскольку, согласно п.45 ст.1 Федерального закона РФ от 07.12.2011 года № 420-ФЗ ст.130 УК РФ признана утратившей силу. Наказание по ч. 1 ст. 117 УК РФ подлежит снижению, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ (в редакции ФЗ РФ № 420-ФЗ от 07 декабря 2011 года) преступление по ч. 1 ст. 117 УК РФ отнесено к категории небольшой тяжести.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум       

                                     ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осужденного Вихарева А.Н. удовлетворить.

Постановление Кирово-Чепецкого районного суда Кировской области от 11 июля 2011 года изменить.

По приговору Первомайского районного суда г. Кирова от 08 апреля 2008 года наказание осужденному Вихареву А.Н. по п. «а» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ) снизить до 2 лет 5 месяцев лишения свободы.

По приговору мирового судьи судебного участка № 54 Ленинского района Кировской области от 22 июля 2010 года исключить указание об осуждении Вихарева А.Н. по ч. 1 ст. 130 УК РФ по эпизоду в первой половине августа 2009 года, по ч. 1 ст. 130 УК РФ по эпизоду во второй половине августа 2009 года в связи с устранением преступности деяний. По ч. 1 ст. 117 УК РФ наказание снизить до 11 месяцев лишения свободы. Исключить из приговора указание о назначении наказания в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ. В соответствии со ст. 70 УК РФ наказание назначить 2 года 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий                                                         Ю.В. Бармин