Судья Боровикова Е.В.      Дело № 22-3218

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Киров        09 августа 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе:

председательствующего Ждановой Л.В.

судей       Овчинникова А.Ю., Литвинова Ю.Н.,

с участием прокурора Еремеевой Ю.А.,

при секретаре Солодянниковой Е.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 09 августа 2011 года кассационную жалобу осужденного Клименко М.А. на постановление Верхнекамского районного суда Кировской области от 16 мая 2011 года о пересмотре приговора в отношении

Клименко М.А., родившегося <дата>

<дата> в <адрес>.

Заслушав доклад судьи Овчинникова А.Ю., мнение прокурора Еремеевой Ю.А., полагавшей необходимым судебное решение оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Мытищинского городского суда Московской области от 05 июня 2006 года Клименко М.А. осужден по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком на 4 года.

Приговором Мытищинского городского суда Московской области от 08 апреля 2008 года Клименко М.А. осужден по ч.1 ст. 111 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 74, ст.70 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением от 16 мая 2011 года приговор от 08.04.2008 года в отношении Клименко М.А. был приведен в соответствие с действующим законодательством. Действия Клименко М.А. переквалифицированы на ч. 1 ст. 111 УК РФ в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ, с назначением наказания в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ назначено наказание в виде 5 лет 5 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения. Этим же постановлением суд обоснованно оставил без изменения приговор от 05.06.2006 года в отношении Клименко М.А.

В кассационной жалобе Клименко М.А. выражает несогласие с постановлением Верхнекамского районного суда от 16.05.2011 г. Считает, что суд при пересмотре приговора не принял во внимание ФЗ № 16 от 21.02.2010 г., в соответствии с которым осужденные, имеющие ребенка до 14 лет, являющиеся единственным родителем, подлежат отсрочке наказания, данное обстоятельство суд должен учитывать как смягчающее обстоятельство по делу. Наличие у Клименко М.А. двоих малолетних детей, по мнению осужденного, не было принято во внимание судом, как обстоятельство смягчающее наказание, также суд не раскрыл и ряд других смягчающих обстоятельств по делу, которые могли повлиять на решение суда. Считает, что в связи с изменениями, внесенными ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ срок наказания по приговору от 08.04.2008 г. не должен превышать 2 лет 3 месяцев лишения свободы. Кроме того ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ были внесены и изменения в ст.ст. 70, 74 УК РФ, что также не было учтено судом при пересмотре приговора. На основании выше изложенного, с учетом наличия у Клименко двоих малолетних детей, просит привести приговор от 08.04.2008 г. и постановление от 16.05.2011 г. в соответствие с новым законом, снизить срок наказания.

Руководствуясь требованиями ст. 10 УК РФ, суд правильно переквалифицировал приговор от 08.04.2008 г. на ч. 1 ст. 111 УК РФ в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ, снизив наказание до 2 лет 11 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст. 74, ст. 70 УК РФ окончательное наказание снижено до 5 лет 5 месяцев лишения свободы. Суд обоснованно снизил срок наказания по ч. 1 ст.111 УК РФ на 1 месяц, поскольку в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ санкция данной статьи является более мягкой в связи с исключением из нее минимального размера наказания в виде лишения свободы, но исключение минимального размера наказания не является основанием для дальнейшего снижения наказания. Срок наказания был назначен в пределах санкции ст. 111 ч. 1 УК РФ, соразмерно содеянному и данным о личности.

Все смягчающие обстоятельства были установлены судом, вынесшим приговор, в том числе в качестве смягчающего обстоятельства было признано наличие у Клименко М.А. двоих малолетних детей. С учетом смягчающих и отсутствием отягчающих наказание обстоятельств, Клименко М.А. назначено справедливое наказание. Установление новых обстоятельств, смягчающих наказание не входит в компетенцию суда при пересмотре в порядке исполнения приговора. Изменения в ст. 70 УК РФ ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ не вносились, а изменения, внесенные в ч. 5 ст. 74 УК РФ ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ, не касаются Клименко М.А., поскольку Клименко М.А. по приговору от 05.06.2006 г. был осужден по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, данное преступление относится к разряду особо тяжких, а не к умышленным преступлением средней тяжести, что указание о которых исключено из ч.5 ст. 74 УК РФ, на основании выше изложенного суд обосновано применил ч. 5 ст. 74 УК РФ.

Оснований для отмены или изменения постановления суда судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377,378,388 УК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Верхнекамского районного суда Кировской области от 16 мая 2011 года в отношении Клименко М.А. оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Клименко М.А. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: