Судья Хазипова М.Х.         Дело № 22-3890

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Киров                                                                     20 сентября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе:

председательствующего                    Трефилова В.В.,

судей                                          Обухова М.Н., Плевского И.Г.,

при секретаре Долгушиной Ю.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Кирове 20 сентября 2011 года дело по кассационной жалобе осужденного Зоткина В.А. и кассационному представлению и.о. прокурора Малмыжского района Кировской области Гайфутдинова Ф.Г. на приговор Малмыжского районного суда Кировской области от 18 августа 2011 года, которым

Зоткин В.А., <дата> года рождения, уроженец пгт. <адрес>, судимый <данные изъяты>

осужден по п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по приговорам от 24.05.2011г. и 18.08.2011г. окончательно назначено 2 года 3 дня лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Также указанным приговором ФИО12,приговор в отношении которого не обжалован.

Заслушав доклад судьи Обухова М.Н., мнение прокурора Рожицыной А.В., полагавшей приговор суда изменить по доводам представления, мнение защитника Трегубовой Л.В., поддержавшей доводы кассационной жалобы и представления, судебная коллегия,

У С Т А Н О В И Л А:

Зоткин В.А. признан виновным в краже, группой лиц по предварительному сговору, а именно в том, что при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, <дата> совместно с ФИО13 похитил имущество МДОУ <данные изъяты> на сумму 1.670 рублей 20 копеек.

В кассационном представлении и.о. прокурора Малмыжского района Кировской области Гайфутдинов Ф.Г. выражает несогласие с приговором суда, считает его незаконным в виду неправильного применения уголовного закона и несправедливости назначенного наказания. В обоснование доводов представления прокурор указывает, что при назначении наказания суд необоснованно учел в качестве отягчающего наказание обстоятельства рецидив преступлений и применил правила ч.2 ст.68 УК РФ. Тогда как приговором от 10.03.2005г. Зоткину было назначено наказание в виде исправительных работ, в последующем замененных на лишение свободы, которые отбыты осужденным 23.09.2009г. В соответствии с п. «б» ч.3 ст.86 УК РФ судимость по указанному выше приговору погашена 23.09.2010г. и на момент инкриминируемого Зоткину деяния - 23.05.2011г. он считается не судимым. Прокурор просит изменить приговор, исключить из вводной части указание на судимость Зоткина 10.03.2005г., снизить размер назначенного ему наказания.

В кассационной жалобе осужденный Зоткин В.А. выражает несогласие с приговором суда в виду его суровости и несправедливости, просит вынести новый, более мягкий приговор.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения с соблюдением требований ст.ст.314-316 УПК РФ.

Суд пришел к обоснованному выводу, что вина осужденного Зоткина В.А. в совершенном преступлении подтверждена собранными по уголовному делу доказательствами, которые сторонами не оспаривались и не были предметом проверки в судебном заседании в силу согласия осужденного с обвинением и согласия сторон на рассмотрение дела в особом порядке судебного разбирательства.

Действиям осужденного судом дана правильная правовая оценка.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, судебная коллегия из материалов дела не усматривает.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по основанию, предусмотренному п.3 ч.1 ст.379 и п.1 ст.382 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания.

Как обоснованно замечено стороной обвинения приговором Малмыжского районного суда Кировской области от 10.03.2005г. Зоткин В.А. был осужден к 1 году 8 месяцам исправительных работ с ежемесячным удержанием 15 % заработка в доход государства. Постановлением этого же суда от 16.12.2005г. наказание заменено на лишение свободы на срок 6 месяцев 23 дня и было отбыто Зоткиным В.А. 23.09.2009г.

Согласно п. «б» ч.3 ст.86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, судимость погашается по истечении одного года после отбытия наказания.

При указанных обстоятельствах на момент совершения Зоткиным преступления - 23.05.2011г. он являлся не судимым. В связи с чем, из вводной части приговора от 18.08.2011г. подлежит исключению указание судимости Зоткина от 10.03.2005г.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного, суд признал рецидив преступлений.

В связи с тем, что на момент совершения преступления Зоткин судимостей не имел, указание о совершении Зоткиным преступления по данному приговору при рецидиве и о признании данного обстоятельства отягчающим наказание подлежит исключению из приговора суда.

Судебная коллегия считает, что внесенные в приговор изменения являются основанием для смягчения назначенного Зоткину В.А. наказания.

Вид исправительного учреждения, в котором надлежит отбывать наказание осужденному - исправительная колония общего режима, по мнению судебной коллегии является правильным, поскольку данный вид режима был определен Зоткину постановлением от 26.07.2011г.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия,

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Малмыжского районного суда Кировской области от 18 августа 2011 года в отношении Зоткина В.А. изменить.

Исключить из вводной части приговора судимость по приговору Малмыжского районного суда Кировской области от 10.03.2005г.

Исключить из приговора указание о совершении Зоткиным В.А. преступления при рецидиве и признании данного обстоятельства отягчающим наказание.

Смягчить назначенное Зоткину В.А. по п. «а» ч.2 ст.158 УК РФ наказание до 1 года 6 месяцев лишения свободы.

Смягчить назначенное Зоткину В.А. по ч.5 ст.69 УК РФ окончательное наказание до 1 года 6 месяцев 3 дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном этот же приговор в отношении Зоткина В.А. оставить без изменения, кассационное представление прокурора и кассационную жалобу осужденного удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: