Судья Кондрашин В.Б. Дело № КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г.Киров 18 октября 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе: председательствующего Трефилова В.В., судей Плевского И.Г. и Бизяева С.Г., с участием прокурора Лусниковой Е.А. осужденного Вокуева А.П. его защитника адвоката Мазина В.П., защитника Нуриева Ф.Р. о. - адвоката Агеева М.В., при секретаре Чукавиной Ю.А. рассмотрела в судебном заседании 18 октября 2011 года с применением средств видеоконференц-связи кассационные жалобы осужденного Вокуева А.П. и его защитника-адвоката Мазина В.П., осужденного Нуриева Ф.Р.о. и его защитника-адвоката Агеева М.В на приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 24 августа 2011 года, которым Вокуев А.П., <дата> года рождения, уроженец <адрес>, не судимый, осужден по ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ, наказание назначено с учетом положений ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчисляется с 24.08.2011 года. Нуриев ФИО14, <дата> года рождения, уроженец <адрес>, не судимый осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчисляется с 24.08.2011 года. По делу решена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Плевского И.Г., объяснения осужденного Вокуева А.П. его защитника адвоката Мазина В.П., защитника осужденного Нуриева Ф.Р. о. адвоката Агеева М.В. поддержавших доводы жалоб, мнение прокурора Лусниковой Е.А., полагавшую приговор оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Вокуев А.П. и Нуриев Ф.Р.о. осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере. Преступление совершено <дата> при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В кассационной жалобе осужденный Нуриев Ф.Р.о. выражает не согласие с приговором, считает назначенное наказание суровым. Указывает, что ранее не судим, учится в институте, к административной ответственности не привлекался, вину признал полностью и раскаялся в содеянном, активно способствовал раскрытию преступления. Просит смягчить приговор и назначить условное наказание с применением ст. 73 УК РФ. В кассационной жалобе защитник Нуриева Ф.Г.о. адвокат Агеев М.В., считает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Указывает на то, что метилендиоксипировалерон был признан наркотическим средством и внесен в перечень наркотических веществ запрещенных к обороту в Российской Федерации только с 25.02.2011г. До 25 февраля 2011 г. он являлся производным N-метилэфедрона и не являлся самостоятельным наркотическим средством, в связи с этим, на момент совершения преступления размер метилендиоксипировалерона не мог являться особо крупным. Считает, что исходя из этого действия Нуриева Ф.Р.о. должны быть квалифицированы как покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору. Также считает, что судом недостаточно учтены смягчающие обстоятельства - активное способствование раскрытию преступления, полное признание вины, раскаяние в содеянном, не в полной мере учтена личность осужденного, его положительные характеристики. Просит приговор изменить, действия Нуриева Ф.Г.о. переквалифицировать на ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, снизить наказание и применить ст. 73 УК РФ. В кассационной жалобе осужденный Вокуев А.П. выражает свое несогласие с приговором, считает, что судом не были учтены все смягчающие обстоятельства, а именно его активное способствование раскрытию преступления. Указывает на то, что он все осознал и раскаялся, в течение следствия он занимался общественно полезной деятельностью - занимался спортом, организовал мероприятие за здоровый образ жизни, учится в институте и хочет его закончить. Просит приговор изменить, назначить наказание не связанное с лишением свободы. В кассационной жалобе защитник Вокуева А.П. адвокат Мазин В.П. указывает на то, что метилендиоксипировалерон признан самостоятельным наркотическим средством и внесен в перечень наркотических веществ запрещенных к обороту в Российской Федерации только с 25.02.2011 года. До этого времени он являлся производным N-метилэфедрона и не являлся самостоятельным наркотическим средством, данный наркотик не относиться к группе «тяжелых наркотиков», вызывающих физическую зависимость и во многих странах имеется в свободной продаже. Считает, что на момент совершения преступления размер метилендиоксипировалерона не мог являться особо крупным. Исходя из этого, действия Вокуева А.П. должны быть, квалифицированы только как покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору. Просит приговор изменить, назначить Вокуеву А.П. условное наказание. В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Дзукаев А.Г. считая приговор законным и обоснованным, а назначенное наказание справедливым, просит оставить приговор без изменения. Проверив материалы дела, обсудив доводы жалоб, судебная коллегия при принятии решения исходит из следующего. Согласно ч.1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения преступления. Согласно п.1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" при рассмотрении дел о преступлениях, предметом которых являются наркотические средства или психотропные вещества, а также растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, судам надлежит руководствоваться Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 года N 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации" (в редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 27 ноября 2010 г. N 934), содержащим списки наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список I) либо ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список II), а также список психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список III). Как следует из обвинительного заключения, постановлений о привлечении Вокуева и Нуриева в качестве обвиняемых, а также установлено судом первой инстанции, 10.02.11 года Вокуев и Нуриев, заранее договорившись между собой, с целью дальнейшего сбыта приобрели смесь, в состав которой входило наркотическое средство метилендиоксипировалерон в количестве не менее 41,188 г. Продав часть наркотического средства, Вокуев и Нуриев <дата> были задержаны сотрудниками наркоконтроля, в связи с чем, преступление не было доведено до конца по независящим от осужденных обстоятельствам. В суде первой инстанции осужденные, не оспаривая обстоятельства инкриминируемого им преступления, полностью признали себя виновными в его совершении. Согласно заключениям проведенных в ходе расследования дела физико-химических экспертиз, вещество, изъятое в квартире и автомобиле осужденных, а также при их личном досмотре является наркоти ческим средством - смесью, в состав которой входит метилендиоксипировалерон. Указанное наркотическое средство включено в список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список I) после вступления в законную силу Постановления Правительства № 112 от 25.02.11 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства РФ в связи с совершенствованием контроля за оборотом наркотических средств" Таким образом, Вокуеву и Нуриеву вменено в вину покушение на сбыт наркотического средства, не включенного на момент совершения преступления в список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен. Согласно п.1 ч.1 ст. 237 УПК РФ в случае, если обвинительное заключение или обвинительный акт составлены с нарушением требований УПК РФ, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения или акта, судья по ходатайству стороны или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом. К числу требований, предъявляемых законом к форме и содержанию обвинительного заключения, ст. 220 УПК РФ относит, в частности, необходимость указания в нем существа обвинения, места и времени совершения преступления, его способов, мотивов, целей, последствий и других обстоятельств, имеющих значение. Поскольку обвинительное заключение по настоящему уголовному делу составлено с нарушениями, касающимися указания в нем на совершение Вокуевым А.П. и Нуриевым Ф.Р.о. покушения на сбыт наркотического средства, не включенного на момент совершения преступления в список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, то уголовное дело подлежало возвращению прокурору для устранения препятствий для его рассмотрения судом. В связи с этим судебная коллегия считает, что приговор в отношении обоих осужденных подлежит отмене с направлением дела прокурору Ленинского района г. Кирова. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 24 августа 2011 года в отношении Вокуева А.П. и Нуриева Ф.Р.о. отменить. Уголовное дело в отношении них в соответствии с п.1 ч.1 ст. 237 УПК возвратить прокурору Ленинского района г. Кирова для устранения препятствий для рассмотрения дела судом. Меру пресечения осужденным в виде заключения под стражу изменить на подписку о невыезде и надлежащем поведении. Вокуева А.П. и Нуриева Ф.Р.о. из-под стражи освободить. Председательствующий: Судьи: