Судья Махнев В.В.                                                       Дело № 22-4555

№">Кассационное определение

г. Киров 3 ноября 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе: председательствующего Обухова М.Н.,

судей Шихова Н.Н., Бизяева С.Г.,

при секретаре судебного заседания Рубцовой С.Л.,

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационной жалобе осужденного

Кулагина А.В., <дата> года рождения, уроженца <адрес>, содержащегося в ФКУ СИЗО-2 УФСИН России по <адрес>,

на постановление Омутнинского районного суда Кировской области от 21 сентября 2011 г. о приведении приговоров в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ.

Заслушав доклад судьи областного суда Шихова Н.Н., объяснения осужденного Кулагина А.В. участвующего в судебном заседании посредством системы видеоконференц-связи, мнение прокурора Кузьменко Т.М., полагавшей постановление суда в отношении осужденного оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

№">Установила:

Кулагин А.В. осужден приговором Сызранского городского суда Самарской области от 24 июня 1999 г. по п. «г» ч. 3 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы с конфискацией имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Сызранского городского суда Самарской области от 12 ноября 2004 г. осужден по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 путем частичного присоединения к наказанию по данному приговору и не отбытой части наказания по приговору от 24.06.1999 г. окончательно назначено 4 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Сызранского городского суда Самарской области от 11 декабря 2008 г. осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч.1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Приговором Сызранского городского суда Самарской области от 27 января 2009 г., измененным кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 06.04.2009 г., осужден по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 06.08.2008 г.) к 2 годам лишения свободы, по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 24.08.2008 г.) к 2 годам лишения свободы, по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по эпизоду от 13.09.2008 г.) к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания по данному приговору и приговору Сызранского городского суда от 11.12.2008 г. окончательно назначено наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Приговором Сызранского городского суда Самарской области от 12 февраля 2009 г. осужден по «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания по данному приговору и приговору Сызранского городского суда от 27.01.2009 г. окончательно назначено наказание в виде к 4 годам 8 месяцев лишения свободы, без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 21 сентября 2011 г. по ходатайству осужденного Кулагина А.В. приговор Сызранского городского суда Самарской области от 24 июня 1999 г. изменен, приведен в соответствие с изменениями, внесенными в уголовное законодательство, и его действия переквалифицированы на ч. 3 ст. 162 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 08.12.2003 г. № 162 - ФЗ) с исключением квалифицирующих признаков: совершения разбоя неоднократно и лицом 2 раза судимым за хищение и вымогательство, со снижением наказания до 7 лет лишения свободы и исключением указания на применение дополнительного вида наказания в виде конфискации имущества.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Приговор Сызранского городского суда Самарской области от 12 ноября 2004 г. так же приведен в соответствие с изменениями, внесенными в уголовное законодательство:

- постановлено считать во вводной части приговора указание на судимость от 24.06.1999 г. по ч. 3 ст. 162 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 08.12.2003 г. № 162 - ФЗ);

- действия переквалифицированы на ч. 1 ст. 111 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26 - ФЗ) без снижения наказания.

На основании ч. 1 ст. 70 УК РФ окончательно назначено наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Приговор Сызранского городского суда Самарской области от 11 декабря 2008 г. так же приведен в соответствие с изменениями, внесенными в уголовное законодательство:

- постановлено считать во вводной части приговора указание на судимость от 24.06.1999 г. по ч. 3 ст. 162 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 08.12.2003 г. № 162 - ФЗ); судимость от 12.11.2004 г. считать по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ), ст. 70 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы;

- действия осужденного переквалифицированы на п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26 - ФЗ) без снижения наказания; на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26 - ФЗ) без снижения наказания.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Приговор Сызранского городского суда Самарской области от 27 января 2009 г., измененный кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 06.04.2009 г., так же приведен в соответствие с изменениями, внесенными в уголовное законодательство:

- постановлено считать во вводной части приговора указание на судимость по приговору от 24.06.1999 г. по ч. 3 ст. 162 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 08.12.2003 г. № 162 - ФЗ); судимость от 12.11.2004 г. считать по ч. 1 ст. 111 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ), ст. 70 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы; судимость от 11.12.2008 г. считать по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ);

- действия осужденного переквалифицированы на п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26 - ФЗ) - по эпизодам от 06.08.2008 г., 24.08.2008 г., 13.09.2008 г., - без снижения наказания.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Приговор Сызранского городского суда Самарской области от 12 февраля 2009 г. приведен в соответствие с изменениями, внесенными в уголовное законодательство:

- постановлено считать во вводной части приговора указание на судимость от 24.06.1999 г. по ч. 3 ст. 162 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 08.12.2003 г. № 162 - ФЗ); судимость от 12.11.2004 г. считать по ч 1 ст. 111 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ), ст. 70 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы; судимость от 11.12.2008 г. считать по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ), по ч. 1 ст. 161 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26 - ФЗ), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы, без штрафа; судимость от 27.01.2009 г. считать по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26 - ФЗ) - по эпизодам от 06.08.2008 г., 24.08.2008 г., 13.09.2008 г., ч. 2 ст. 69 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа;

- действия осужденного переквалифицированы на п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26 - ФЗ) без снижения наказания.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Сызранского городского суда Самарской области от 27.01.2009 г. окончательно к отбытию назначено наказание в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Кулагин А.В. указывает, что с постановлением суда от 21 сентября 2011 г. не согласен, считает его необоснованным. Полагает, что в связи с изменениями, внесенными в уголовное законодательство, и, руководствуясь Постановлением Конституционного Суда РФ № 4-П от 20.04.2006 г., суд должен был снизить наказание. Указывает, что редакция статьи в связи с изменениями в УК РФ от 07.03.2011 г. значительно улучшает продолжение осужденного в сравнении с редакцией, примененной при вынесении приговора. Обращает внимание, что определением судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 22.04.2009 г. из приговора от 27.01.2009 г. была исключена ст. 70 УК РФ и снижен размер наказания, что не было учтено судом при пересмотре приговора. Указывает, что не применены правила ч. 1 ст. 62 УК РФ для снижения наказания. Полагает, что окончательно назначенный срок в связи с этим подлежит снижению. Просит отменить постановление Омутнинского районного суда Кировской области от 21 сентября 2011 г., и направить дело на новое судебное рассмотрение в ином составе суда.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Кулагина А.В., судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Часть 2 ст. 10 УК РФ предусматривает, что если новый закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Федеральным законом от 07.03.2011 г. внесены изменения в санкции статей ч. 1 ст. 111 УК РФ, ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 161 УК РФ, поэтому действия осужденного по приговорам от 12.11.2004 г., 11.12.2008 г., 27.01.2009 г., 12.02.2009 г. переквалифицированы на новую редакцию УК РФ.

Суд удовлетворил ходатайство осужденного и переквалифицировал его действия по ч. 1 ст. 111 УК РФ (по приговору от 12.11.2004 г.), п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (по приговору от 11.12.2008 г.) на редакцию ФЗ РФ от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ, согласно которой в санкцию ч. 1 ст. 111 УК РФ, ч. 3 ст. 158 УК РФ внесены изменения и исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы. При этом наказание оставлено без изменения, поскольку ранее наказание было назначено справедливое, в пределах санкции статей.

При переквалификации действий осужденного Кулагина А.В. на редакцию Федерального закона от 07.03.2011 г. по ч. 1 ст. 161 УК РФ (по приговору от 11.12.2008 г.), по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ по 3 эпизодам (по приговору от 27.01.2009 г.), по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (по приговору от 12.02.2009 г.) наказание оставлено без изменения, так как в санкции ч. 1 ст. 161 УК РФ и ч. 2 ст. 158 УК РФ изменений в части лишения свободы не вносились.

Судом в постановлении были учтены изменения в части исключения из приговора Сызранского городского суда Самарской области от 27 января 2009 г. определением судебной коллегии по уголовным делам Самарского областного суда от 06.04.2009 г. назначение наказания по ст. 70 УК РФ.

Суд мотивировал отсутствие оснований для снижения наказания по правилам ч. 1 ст. 62 УК РФ в связи с тем, что наряду с обстоятельствами, смягчающими наказание, предусмотренными п. п. «и, к» ст. 61 УК РФ, имеется отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений.

Нарушений уголовно - процессуального законодательства при рассмотрении ходатайства осужденного о приведении приговоров в соответствие с действующим законодательством не допущено.

Вместе с тем постановление Омутнинского районного суда Кировской области от 21.09.2011 г. подлежит изменению.

Постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 19.05.2011 г. были пересмотрены приговоры в отношении осужденного в связи с изменениями, внесенными в уголовное законодательство. Данное постановление по жалобе осужденного Кулагина А.В. было отменено кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда в связи с назначением наказания с применением ст. 70 УК РФ по приговору от 27.01.2009 г., которая исключена из резолютивной части приговора кассационным определением судебной коллегии Самарского областного суда от 06.04.2009 г.

В связи с этим, наказание, назначенное по приговору Сызранского городского суда Самарской области от 27.01.2009 г., в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с наказанием по приговору от 11.12.2008 г., подлежит снижению.

Постановлением Омутнинского районного суда Кировской области от 19.05.2011 г. при пересмотре приговора Сызранского городского суда Самарской области от 12.02.2009 г. в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с наказанием по приговору от 27.01.2009 г., окончательное наказание было назначено в виде 4 лет 7 месяцев лишения свободы, без штрафа.

При назначении окончательного наказания по постановлению Омутнинского районного суда Кировской области от 21.09.2011 г. при пересмотре приговора от 12.02.2009 г. судом допущено ухудшение положения осужденного, так как на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний с наказанием по приговору от 27.01.2009 г., окончательно назначено наказание в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы, без штрафа.

Исходя из изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, п. 4 ч. 1 ст. 379, 388 УПК РФ, судебная коллегия

№ (2)1">Определила:

Постановление Омутнинского районного суда Кировской области от 21 сентября 2011 г. в отношении Кулагина А.В. изменить.

Внести изменение в приговор Сызранского городского суда Самарской области от 27.01.2009 г.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний с наказанием по приговору Сызранского городского суда от 11.12.2008 г., назначить наказание в виде 4 лет 1 месяца лишения свободы, без штрафа.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Внести изменение в приговор Сызранского городского суда Самарской области от 12.02.2009 г.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с наказанием по приговору Сызранского городского суда Самарской области от 27.01.2009 г., окончательно к отбытию назначить наказание в виде 4 лет 7 месяцев лишения свободы, без штрафа

В остальной части приговор от 12.02.2009 г. оставить без изменения.

В остальной части это же постановление оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: