Судья Каленникова О.Ю.                                                     Дело 22-4802              г.Киров                                                                       10 ноября 2011 года

                             КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе:

председательствующего Лукьянова Э.В.

и судей коллегии Сапожникова Ю.Е., Нопиной Р.В.

с участием прокурора Кузьменко Т.М.

при секретаре Новиковой Э.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании 10 ноября 2011года дело по кассационной жалобе осужденного Гусева С.В. и кассационному представлению и.о. прокурора района Клещенок А.М. на приговор Котельничского районного суда Кировской области от 10 августа 2011 года, которым

Гусев С.В., <дата> года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:

<данные изъяты>

осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, без штрафа и без ограничения свободы.

Мера пресечения осужденному Гусеву СВ. до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - в виде заключения под стражу.

Начало срока отбывания наказания исчислено с 10 августа 2011г. Зачтено в срок отбывания наказания Гусеву СВ. период с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу - с 10 июня 2011г., с учетом задержания в порядке статей 91, 92 УПК РФ с 9 июня 2011 года.

Решена судьба вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи областного суда Нопиной Р.В., адвоката Петелину Н.П., поддержавшую доводы жалобы осужденного и доводы кассационного представления, выслушав мнение прокурора Кузьменко Т.М., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия

                                 УСТАНОВИЛА:

Гусев С.В. осужден за то, что 27 мая 2011 года в дневное время совершил кражу имущества, принадлежащего ФИО7, на общую сумму 8500 руб. с незаконным проникновением в жилище последней по адресу: <адрес>, причинив потерпевшей значительный ущерб.

Преступление совершил при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В суде Гусев С.В. полностью признал вину.

Дело было рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства по правилам раздела Х УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Гусев С.В. ставит вопрос о чрезмерной суровости приговора и просит не применять наказание в виде лишения свободы, определив обязательные или исправительные работы (п.п. «г, д » ст. 44 УК РФ.)

Суд указал в приговоре о применении положений ст. 68 ч.3 УК РФ, однако определил наказание в виде 1 года 10 мес. лишения свободы, т.е. без учета ч.3 ст. 68 УК РФ.

Просит учесть, что он страдает гипертонической болезнью 1 степени.

В возражениях на жалобу государственный обвинитель Гобан В.В. не усматривает оснований для изменения приговора по доводам жалобы.

В кассационном представлении и.о. прокурора района Клещенок А.М. просит изменить приговор, снизив Гусеву наказание до 1года 3 мес. лишения свободы, вследствие неправильного применения судом уголовного закона.

Суд пришел к выводу, что при наличии у Гусева смягчающих обстоятельств применяет положения ч.3 ст. 68 УК РФ, т.е. назначает менее 1/ 3 максимального срока лишения свободы, предусмотренного санкцией ч.3 ст. 158 УК РФ (менее 1 года 4 мес. лишения свободы). Фактически суд назначил Гусеву 1 год 10 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, возражения на нее и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

В соответствии со ст. 379 ч.1 п. 2,3 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора в кассационном порядке являются нарушение уголовно- процессуального закона и неправильное применение уголовного закона.

На основании согласия Гусева с предъявленным ему обвинением суд постановил в отношении него приговор без проведения судебного разбирательства, правильно квалифицировав его действия по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ.

При назначении Гусеву наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности подсудимого, отягчающее наказание обстоятельство- рецидив преступлений и смягчающие наказание обстоятельства, обоснованно пришел к выводу о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы. При этом суд счел возможным применить положений ч.3 ст. 68 УК РФ.

Однако назначил суд Гусеву наказание без учета положений ч.3 ст. 68 УК РФ и ст. 316 ч.7 УПК РФ, в соответствии с которыми максимальное наказание по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ - 1год 4 месяца лишения свободы (2\3 от 6 лет лишения свободы и 1/3 от 4 лет лишения свободы).

При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению, а назначенное Гусеву наказание снижению.

Оснований для назначения Гусеву наказания, не связанного с реальным лишением свободы, о чем он просит в кассационной жалобе, судебная коллегия не усматривает. Неучтенных судом обстоятельств, влияющих на наказание, по делу не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377,378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

                                           ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление и.о. прокурора района Клещенок А.М. удовлетворить.

          Приговор Котельничского районного суда Кировской области от 10 августа 2011 года в отношении Гусев С.В. изменить.

Снизить назначенное Гусеву С.В. наказание по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ до 1 года лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: