Судья Каленникова О.Ю. Дело № 22-4998 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Киров 1 декабря 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе: председательствующего Ембасинова И.В. судей Бизяева С.Г., Плевского И.Г. при секретаре Барсуковой Ю.А., рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Кирове с использованием средств видеоконференцсвязи 1 декабря 2011 года дело по кассационной жалобе осужденного Шахматова Э.В. и кассационному представлению государственного обвинителя Гобана В.В. на приговор Котельничского районного суда Кировской области от 2 августа 2011 года, которым ШАХМАТОВ Э.В., родившийся <дата> в <адрес>, <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> осужден по ч. 1 ст. 234 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 25.04.2011 г. и окончательно по совокупности приговоров назначено 7 месяцев 10 дней лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. По делу разрешена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Бизяева С.Г., мнение прокурора Лусниковой Е.А., полагавшей необходимым приговор изменить по доводам кассационного представления, защитника Макарычевой Н.В. и осужденного Шахматова Э.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Шахматов Э.В. признан виновным в том, что 10 апреля 2011 г. на посадочной платформе у здания автостанции по <адрес> в <адрес>, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда, незаконно сбыл ФИО6 ранее найденные им таблетки сильнодействующих веществ - смеси, содержащей метандиенон (17бета-гидрокси-17альфа-метиландрост-1,4диент-3-он), в количестве не менее 0,72 грамма, а также смеси, содержащей клонидин (клофелин), в количестве не менее 0,45 грамма, которые в дальнейшем были изъяты у ФИО6 при его личном досмотре 22.04.2011 г. В кассационном представлении государственный обвинитель Гобан В.В., не оспаривая выводы суда о виновности Шахматова Э.В. и квалификации его действий, ставит вопрос об изменении приговора в связи с неправильным назначением судом окончательного наказания по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ. По мнению прокурора, поскольку преступление, за которое осужден Шахматов Э.В., совершено 10.04.2011 г., т.е. до вынесения предыдущего приговора от 25.04.2011 г., то окончательное наказание должно быть назначено по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. В связи с этим прокурор просит приговор суда изменить, исключить из него указание о применении ст. 70 УК РФ, назначить Шахматову Э.В. окончательное наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ со снижением его размера, и зачесть в срок наказания период отбывания наказания с 23.06.2011 г. по 1.08.2011 г. В кассационной жалобе осужденный Шахматов Э.В. также выражает несогласие с приговором и ставит вопрос о снижении размера окончательного наказания в связи с нарушением судом требований Общей части УК РФ, приводя доводы, аналогичные изложенным прокурором в кассационном представлении. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, в связи с заявленным подсудимым и поддержанным защитником ходатайством о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. На рассмотрение дела в особом порядке было дано согласие и прокурором. Нарушений уголовно-процессуального закона по делу не установлено. Суд пришел к обоснованному выводу, что вина осужденного Шахматова Э.В. в совершенном преступлении подтверждена собранными по делу доказательствами. Действия Шахматова Э.В. правильно квалифицированы судом первой инстанции по ч. 1 ст. 234 УК РФ как незаконный сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами. Наказание за данное преступление осужденному Шахматову Э.В. назначено судом в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, с учетом тяжести содеянного, данных о личности осужденного, имеющихся смягчающих обстоятельств - признания вины и активного способствования раскрытию преступления. Правильно установлено судом и имеющееся у Шахматова Э.В. отягчающее обстоятельство - наличие рецидива преступлений. Выводы суда по назначению наказания в приговоре мотивированы, основаны на исследованных в судебном заседании данных о личности виновного и являются правильными. Каких-либо влияющих на наказание обстоятельств, которые не учтены судом при назначении наказания за данное преступление, судебная коллегия из материалов дела не усматривает. Размер наказания, назначенного Шахматову Э.В. по ч. 1 ст. 234 УК РФ, не превышает предела, исчисленного с учетом положений ч. 7 ст. 316 УПК РФ. В связи с наличием смягчающих обстоятельств судом обоснованно применены правила ч. 3 ст. 68 УК РФ, и размер наказания назначен Шахматову Э.В. без учета правил назначения наказания при рецидиве преступлений. Назначенное за данное преступление наказание не является чрезмерно суровым и явно несправедливым. Однако судебная коллегия приходит к выводу, что, как обоснованно указано в кассационных жалобе и представлении, при назначении окончательного наказания судом необоснованно применены правила ст. 70 УК РФ о назначении наказания по совокупности приговоров. Поскольку преступление, за которое осужден Шахматов Э.В., совершено 10.04.2011 г., т.е. до вынесения предыдущего приговора от 25.04.2011 г., то окончательное наказание осужденному должно назначаться по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ. В связи с указанными обстоятельствами, судебная коллегия считает необходимым приговор в отношении Шахматова Э.В. изменить на основании п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382 УПК РФ, исключив из приговора указание о назначении окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ, и назначив осужденному наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний. Поскольку по приговору от 25.04.2011 г., с учетом постановления от 23.06.2011 г., осужденным отбыта часть наказания с 23.06.2011 г. по 2.08.2011 г., указанный период в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежит зачету в срок отбывания окончательного наказания. Устранение указанной судебной ошибки судебная коллегия находит возможным путем изменения приговора, что улучшает положение осужденного, не нарушает его прав и не ведет к изменению обвинения. Вид исправительного учреждения Шахматову Э.В. назначен судом верно, в соответствии с положениями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А : Кассационное представление прокурора и кассационную жалобу осужденного удовлетворить. Приговор Котельничского районного суда Кировской области от 2 августа 2011 г. в отношении Шахматова Э.В. изменить: Исключить из приговора указание о назначении Шахматову Э.В. окончательного наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного по ч. 1 ст. 234 УК РФ наказания с наказанием, назначенным по приговору от 25.04.2011 г. (с учетом постановления от 23.06.2011 г.), окончательно назначить Шахматову Э.В. 7 месяцев 5 дней лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Зачесть в срок отбытия наказания время содержания Шахматова Э.В. под стражей по приговору от 25.04.2011 г. - с 23.06.2011 г. по 2.08.2011 г. В остальном этот же приговор в отношении Шахматова Э.В. оставить без изменения. Председательствующий: Судьи: