Судья Никонов К.Ф. № 33-356 01 февраля 2011год
КИРОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по гражданским делам Кировского областного суда в составе:
председательствующего Ворончихина В.В.,
судей Сметаниной О.Н., Опалева О.М.
по докладу судьи Опалева О.М.
при секретаре Беляевой Т.А.
с участием прокурора Новиковой И.В.
рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Кирове 01 февраля 2011г.
гражданское дело по кассационному представлению прокурора Октябрьского района г. Кирова на решение Первомайского районного суда г.Кирова от 15 декабря 2010 года, которым постановлено:
Исковые требования удовлетворить частично.
Признать незаконной деятельность ООО «Транс Ойл», выразившуюся в организации и проведении азартных игр под видом стимулирующей лотереи в помещении по адресу: г. Киров, <адрес>, с использованием игрового оборудования.
Обязать ООО «ТрансОйл» прекратить незаконную деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования по адресу: г. Киров, <адрес>
В удовлетворении остальных требований отказать.
Заслушав доклад судьи Кировского областного суда Опалева О.М., судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Прокурор Октябрьского района г. Кирова обратился суд с иском к ООО «Транс Ойл» в котором указал, что 02.07.2010 проведена проверка исполнения на территории Октябрьского района г. Кирова Федерального закона от 29.12.2006 года № 244-ФЗ. В ходе проведения проверочных мероприятий 02.07.2010 установлено и подтверждено осуществление на территории Октябрьского района г. Кирова деятельности, прямо запрещенной действующим федеральным законодательством. ООО «Транс Ойл» (юридический адрес: Кировская область, г. Киров, ул. <адрес>) осуществляет организацию и проведение лотереи «Лови Удачу» по адресу: г. Киров, <адрес> на основании контракта № 170-10/П/1 о проведении негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи с ООО «<данные изъяты>» от 01.06.2010. По данному адресу расположен игровой зал, в котором находится 13 игровых автоматов (т.н. «лотерейные автоматы»). Так называемое «лотерейное оборудование» (13 игровых автоматов) по внешним признакам идентичны игровым автоматам. Единственным отличием указанного оборудования от игровых автоматов является то, что деньги игроком в купюроприёмник не опускаются (отверстия купюроприемников заклеены скотчем). В ходе проведенной проверки установлено, что, фактически, в день проведения проверки, 02.07.2010 в игровом клубе «SlotHause» по адресу: г. Киров, <адрес>, осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования. Установлено, что принцип работы «лотерейного» автомата аналогичен принципу работы игрового автомата с денежным выигрышем, имеется компьютерная видеоигра. Основным блоком управления является игровая плата аналогичная по строению, принципу воспроизведения" игровых программ, игровой плате игрового автомата с денежным выигрышем, содержит под собой скрытые алгоритмы и программы. Единственным отличием является то, что деньги игроком в купюроприёмник не опускаются. Затем на внесенную сумму, указанным работником клуба выставляется на игровом автомате соответствующее количество кредитов с помощью специального ключа.На каждом из 13 «развлекательных автоматов» установлено не менее одной компьютерной игры из ниже перечисленных: «Crazymonkey», «Fruitcocktail», «Garage» и т.д. (в соответствии с приложением к протоколу изъятия). Указанные игры идентичны по своему содержанию играм, которые ранее использовались при проведении азартных игр на игровом оборудовании. В ходе проведенной проверки установлено, что при проведении розыгрыша клиент сообщает о выигрыше на оборудовании сотруднику ООО «Транс Ойл», который фиксирует выигрышную комбинацию на экране автомата для получения выигрыша. Данный розыгрыш не отвечает признакам тиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще игровому оборудованию (ст. 4 Закона об азартных играх) и исключает поэтапность проведения лотереи (ст. 3 Закона о лотереях). Развлекательная деятельность (розыгрыш на «лотерейном оборудовании»), проводимая ООО «Транс Ойл» в клубе по адресу: г. Киров, <адрес>, не носит характер стимулирующей лотереи, поскольку внесение платы является условием допуска к участию в «розыгрыше» (игре с розыгрышами с элементами азарта выигрыша и элементами риска проигрыша); указанная деятельность не является проведением тиражной лотереи, поскольку такой способ изначальнопротиворечит существу проведения стимулирующей лотереи; указанная деятельность не может являться проведением лотереи в режиме реального времени, поскольку проведение лотереи в режиме реального времени с использованием лотерейного оборудования осуществляется только путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространения лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи. Игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом. Следовательно, игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом. Фактически ООО «Транс Ойл» заключает с участником «розыгрыша» основанное на риске соглашение о выигрыше по установленным Обществом правилам. Таким образом, деятельность ООО «Транс Ойл» по адресу: г. Киров, <адрес>, полностью охватывается понятием и элементами азартной игры. В отсутствие разрешения деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации незаконна. На территории Кировской области игорные зоны отсутствуют, и соответственно, ни одно юридическое лицо, в частности ООО «Транс Ойл», осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Кировской области Российской Федерации, не имеет указанного разрешения. Таким образом, 09.07.2010 г. ООО «Транс Ойл» осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр в игровом клубе «SlotHause» по адресу: г. Киров <адрес>, вне игорных зон и без получения в соответствии со ст. 13 Закона разрешения.
На основании изложенного просил признать незаконными действия ООО «Транс Ойл» по организации и проведению азартных игр. Запретить ООО «Транс Ойл» деятельность по проведению азартных игр в помещении по адресу: г. Киров, <адрес>
Прокурор Октябрьского района г. Кирова уточнил заявленные требования, дополнительно указал, что азартные игры ответчиком проводились том числе и по адресу: г. Киров, ул. <адрес>. Просит признать незаконными действия ООО «Транс Ойл» по организации и проведению азартных игр. Запретить ООО «Транс Ойл» деятельность по проведению азартных игр в помещении по адресу: г. Киров, <адрес> и г. Киров, ул. <адрес>
Судом постановлено приведенное выше решение.
С решением суда не согласен прокурор Октябрьского района г.Кирова в кассационном преставлении указывает на незаконность решения в части отказа в исковых требованиях.
Заслушав доклад судьи Опалева О.М, проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав прокурора, подержавшую представление, представителя ответчика, приходит к следующему.
Как следует из обжалуемого решения, разрешая спор, суд правильно определил юридически значимые обстоятельства, выводы суда им соответствуют.
Из материалов дела усматривается, и установлено судом, согласно договору субаренды нежилого помещения от 31.05.2010 (л.д. 19) ИП ФИО11 С.Н. передал в аренду ООО «Транс Ойл» часть помещения расположенного по адресу: г. Киров, <адрес>, срок аренды установлен по 31.12.2010.
17.06.2010 между ФИО12 С.Н. и ООО «Инвест Лото групп» заключен договор поставки № 538/06-10п согласно которому покупатель приобрел лотерейное оборудование согласно спецификации (Приложение 1).
21.06.2010 между ФИО13 С.Н. и ООО «Транс Ойл» заключен договор безвозмездного пользования оборудованием № 146-10, из которого следует, что ФИО14 С.Н. передал ООО «Транс Ойл» для проведения стимулирующей лотереи лотерейное оборудование согласно спецификации (приложение 1) в безвозмездное временное пользование.
Лицензионным соглашением №81/10-л от 15.07.2010 заключенным между ООО «<данные изъяты>» (лицензиар) и ООО «Транс Ойл» (лицензиат), лицензиар предоставил лицензиату неисключительное право на использование программ принадлежащих лицензиату: лотерейные программы «CrazyMonkey», «FruitCоcktail», « LuckyHaunter», «Carage», «Resident», «RockClimber», «Keks», «Chome».
ООО «<данные изъяты>» уполномочило ООО «Транс Ойл» на осуществление функции оператора негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи «Лови Удачу» (л.д. 21).
Между ООО «<данные изъяты>» и ООО «Транс Ойл» заключен контракт с оператором негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи № 170-10/П/1 в соответствии с п. 1.1 которого оператор лотереи принимает на себя обязанность за вознаграждение по проведению негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи «Лови Удачу», проводимой на территории РФ, на условиях настоящего контракта, доверенности и в соответствии с условиями лотереи. В п. 1.2 Контракта определено, что оператор лотереи за вознаграждение принимает на себя обязанность по распространению от своего имени, но за счет организатора лотереи, товара с реализацией которого связанно проведение лотереи (открытки, календари, закладки, билеты и иная полиграфическая продукция, изготовленные организатором лотереи). В п. 2.1 Контракта определено место проведения лотереи: г. Киров, <адрес>.
Кроме того, ООО «<данные изъяты>» уполномочило ООО «Транс Ойл» осуществлять функции оператора всероссийской тиражной стимулирующей лотереи зарегистрированной под №№ (л.д. 50,55).
Между ООО «<данные изъяты>» и ООО «Транс Ойл» заключен договор № 61-10/1 от 01.11.2010, в п. 1.1 которого определено, что оператор лотереи принимает на себя обязанность за вознаграждение по ведению негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи, зарегистрированной под № №, проводимой на территории РФ, на условиях настоящего контракта, доверенности и в соответствии с условиями лотереи. В п. 1.2 договора установлено, что оператор лотереи за вознаграждение принимает на себя обязанность по распространению от своего имени, но за счет организатора лотереи, товара с реализацией которого связанно проведение лотереи (открытки, календари, закладки, билеты и иная полиграфическая продукция, изготовленные организатором лотереи). В п. 2.1 договора определено место проведения лотереи: г. Киров, ул. <адрес>
Между ООО «<данные изъяты>» и ООО «Транс Ойл» заключен договор № 60-10/1 от 01.11.2010, в п. 1.1 которого определено, что оператор лотереи принимает на себя обязанность за вознаграждение по ведению негосударственной всероссийской тиражной стимулирующей лотереи, зарегистрированной под № №, проводимой на территории РФ, на условиях настоящего контракта, доверенности и в соответствии с условиями лотереи. В п. 1.2 договора установлено, что оператор лотереи за вознаграждение принимает на себя обязанность по распространению от своего имени, но за счет организатора лотереи, товара с реализацией которого связанно проведение лотереи (открытки, календари, закладки, билеты и иная полиграфическая продукция, изготовленные организатором лотереи). В п. 2.1 договора определено место проведения лотереи: г. Киров, ул. <адрес>.
Приказами ООО «Транс-Ойл» от 15.11.2010 № 6-ос (л.д. 49) и от 15.11.2010 № 7-ос (л.д. 54) в связи с окончанием срока действия договора по проведению негосударственной стимулирующей лотереи лотерейном зале, расположенном по адресу г. Киров, <адрес> и г. Киров, ул. <адрес> определен последний день проведения стимулирующей лотереи 30.11.2010, по окончанию срока аренды, расторгнуть договор аренды нежилого помещения с арендодателем с 01.01.2010.
В ходе проведенной проверки установлено, что, фактически, в день проведения проверки, 02.07.2010 в игровом клубе «SlotHause» по адресу: г. Киров, <адрес>, осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования.
Довод ответчика о том, что проводимые по указанному адресу мероприятия являются тиражной стимулирующей лотерей не нашел своего подтверждения в судебном заседании.
Согласно ст. 3 ФЗ «О лотереях» лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.
Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.
Бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.
Комбинированная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи.
Таким образом, установлено, что производимый розыгрыш не отвечает признакам тиражной лотереи - поскольку розыгрыш призового фонда проводится не единовременно для всех участников, бестиражной - поскольку на лотерейных билетах не определено какой именно билет выиграет, комбинированной лотереи - поскольку нет признаков ни тиражной ни бестиражной лотереи.
В ст. 9 ФЗ «О лотереях» определено, что условия стимулирующей лотереи утверждаются организатором стимулирующей лотереи. А так же определены условия проведения стимулирующей лотереи.
В представленных суду контракте и договорах на проведение стимулирующей лотереи не определены условия стимулирующей лотереи, установленные в положениях ст. 9 ФЗ «О лотереях».
В ст. 12 ФЗ «О лотереях» указаны требования предъявляемые к лотерейным билетам. В п.п. 4, 9, 10 в том числе определены следующие реквизиты лотерейных билетов: номер лотерейного билета; дата и место проведения розыгрыша призового фонда лотереи, а также сроки и источники опубликования официальных результатов розыгрыша (для тиражной и стимулирующей лотерей); информация о месте и сроках получения выигрышей.
Представленные суду лотерейные билеты не соответствуют требованиям изложенным в ст. 12 ФЗ «О лотереях».
Развлекательная деятельность, проводимая ООО «Транс Ойл» в клубе по адресу: г. Киров, <адрес>, не носит характер стимулирующей тиражной лотереи.
Таким образом, деятельность ООО «Транс Ойл» по адресу: г. Киров, <адрес>, не является проведением лотереи, а полностью охватывается понятием и элементами азартной игры.
Данные обстоятельства соответствуют указанным ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определениям понятий азартной игры и деятельности по организации и проведению азартных игр, поскольку представляют собой деятельность, направленную на заключение, основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
В соответствии с ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности устанавливается перечень работ для деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования.
В соответствии с ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» документом, предоставляющим организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр является разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.
В отсутствие указанного разрешения деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации незаконна.
ООО «Транс Ойл», осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Кировской области Российской Федерации, не имеет указанного разрешения.
Отказывая частично в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что доказательств об организации и проведения азартных игр по адресу: г. Киров, ул. <адрес> прокурором не представлено.
В то же время данный вывод противоречит материалам дела.
В частности, при проведении осмотра в помещении по указанному адресу установлено наличие игрового оборудования (л.д.42).
Кроме того, при проведении проверки было взято объяснение у оператора данного игрового зала ФИО15 Я.К., которая не отрицала, что в данном зале осуществляется деятельность по организации игр(л.д.43).
При данных обстоятельствах решение суда об отказе в данной части, нельзя признать законным и оно подлежит отмене с вынесением нового решения о признании незаконной деятельности ООО «Транс Ойл», выразившейся в организации и проведении азартных игр под видом стимулирующей лотереи в помещении по адресу: г. Киров, ул.<адрес>, и обязании ООО «ТрансОйл» прекратить незаконную деятельность по организации и проведению азартных игр по указанному адресу.
Руководствуясь ст. 361 ГПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Решение Первомайского районного суда г.Кирова от 15 декабря 2010 года в части отказа в удовлетворении исковых требований отменить.
Вынести в данной части новое решение:
Признать незаконной деятельность ООО «Транс Ойл», выразившуюся в организации и проведении азартных игр под видом стимулирующей лотереи в помещении по адресу: г. Киров, ул.<адрес>, с использованием игрового оборудования.
Обязать ООО «ТрансОйл» прекратить незаконную деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования по адресу: г. Киров, ул.<адрес>.
В остальной части решение суда оставить без изменения.
Председательствующий - Судьи: