касс.жалоба Макарова на приговор ст.228.1 ч.2 УК РФ

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Макарова Р.Г. и кассационное представление заместителя прокурора г. Петропавловска-Камчатского ФИО11 на приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 18 марта 2011 года, которым

Макаров Руслан Геннадьевич, родившийся 15 января 1973 года в г. Петропавловске-Камчатском, гражданин РФ, несудимый,

осуждён по ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний окончательно ему назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Слободчикова О.Ф., объяснения осуждённого Макарова Р.Г. и его защитника - адвоката Бурнайкиной К.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Сабанской М.Ю., полагавшей приговор суда подлежащим изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Макаров признан виновным и осуждён за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также в незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в июне-сентябре 2010 года в городе Петропавловске-Камчатском при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Макаров виновным себя признал полностью.

В кассационной жалобе и дополнениях к ним осуждённый Макаров, не соглашаясь с приговором суда в части назначенного наказания и квалификации его действий, считает его чрезмерно суровым. Указывает, что имеет постоянное место работы и жительства, характеризуется положительно, имеет малолетнюю дочь. Свою вину признал полностью и раскаялся.

Полагает, что он активно способствовал раскрытию преступления, а суд необоснованно не признал данное обстоятельство смягчающим его наказание. Ранее на учёте в наркологическом диспансере не состоял. Полагает, что его неправильно признали страдающим полинаркоманией.

Также, преступление совершил в силу материальной зависимости, взял много кредитов для семейных нужд. Его осуждение по ч.1 ст.228 УК РФ необоснованно.

Просит о смягчении наказания и применении к нему положений ст. 64,73 УК РФ.

В кассационном представлении и дополнении к нему заместитель прокурора г. Петропавловска-Камчатского ФИО5 просит приговор суда изменить, снизив размер назначенного наказания. Указывает, что обстоятельства совершения Макаровым преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ не были известны следствию на момент его задержания, и его показания способствовали раскрытию и расследованию данного преступления. Он способствовал раскрытию и расследованию сбыта наркотического средства в крупном размере, поскольку других показаний, кроме показаний свидетеля ФИО12 следствием добыто не было.

Также, полагает, что квалификация действий Макарова по ч.1 ст.228 УК РФ является излишней и подлежит исключению из приговора со снижением назначенного ему наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела.

В соответствии со ст.73 УПК РФ при производстве по уголовному делу в суде подлежат доказыванию, в частности событие преступления, виновность подсудимого в совершении преступления, форма его вины и мотивы преступления.

В соответствии с положениями ст.17 УК РФ совокупностью преступлений признаётся совершение двух и более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, за исключением случаев, когда совершение двух и более преступлений предусмотрено статьями Особенной части УК РФ в качестве обстоятельства, влекущего более строгое наказание.

По данному делу в действиях Макарова признано наличие совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228 УК РФ и п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ.

Судом установлено, что Макаров в июне 2010 года незаконно приобрёл, путём присвоения найденного, наркотическое средство – масло каннабиса (гашишное масло) в 5 пакетах массой не менее 0,7273 грамма, что составляет крупный размер, и незаконно хранил его без цели сбыта до момента возникновения у него умысла на сбыт части указанного наркотического средства, а именно до обращения к нему Марковой А.С. 9 сентября 2010 года с просьбой о продаже части указанного наркотического средства. А 9 сентября 2010 года около 18.40 часа незаконно сбыл Марковой наркотическое средство – масло каннабиса (гашишное масло), находящееся в трёх пакетах, всего массой 0,7273 грамма, что составляет крупный размер, за 4.500 рублей.

То есть судом не установлено, сколько именно наркотического вещества Макаров незаконно приобрёл и хранил более 0,7273 грамм, а учитывая конституционное положение о том, что все сомнения толкуются в пользу обвиняемого, судебная коллегия полагает, что доказанным является именно размер наркотического вещества - 0,7273 грамма.

Таким образом, действия Макарова в отношении одного и того же наркотического средства признаны судом совершёнными и с целью сбыта, и без цели сбыта.

В данном случае действия осуждённого связанные с незаконным приобретением и хранением без цели сбыта наркотического средства, трансформировались в более тяжкое преступление – сбыт того же самого наркотического средства.

При таких обстоятельствах в действиях Макарова совокупность преступлений отсутствует, поскольку приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта не требует самостоятельной квалификации по ч.1 ст.228 УК РФ.

Содеянное осужденным полностью охватывается составом п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ как сбыт наркотических средств в крупном размере.

Поэтому из приговора подлежит исключению осуждение Макарова по ч.1 ст.228 УК РФ и указание о назначении наказания по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ.

Суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал собранные доказательства, правильно установил фактические обстоятельства дела и обоснованно пришёл к выводу о виновности Макарова в сбыте наркотического средства в крупном размере.

Оценка доказательств в приговоре, в том числе в обоснование вины Макарова, соответствует требованиям закона.

Квалификация действий осуждённого в этой части в приговоре определена правильно и не вызывает сомнений у судебной коллегии.

Наказание Макарову по п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 43, 60 УК РФ с учётом характера и степени общественной опасности совершённого им преступления, относящегося к категории особо тяжких, данных о личности виновного, наличия смягчающего, на которое ссылается в своей кассационной жалобе осуждённый, и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на его исправление.

Выводы суда о необходимости назначения наказания только в виде лишения свободы и об отсутствии оснований для применения положений статей 73 и 64 УК РФ достаточно мотивированы.

При таких обстоятельствах назначенное Макарову наказание является соразмерным содеянному, и оснований считать его несправедливым вследствие его суровости, как об этом ставится вопрос в кассационной жалобе и кассационном представлении, у судебной коллегии не имеется.

Доводы кассационных жалобы и представления о том, что Макаров активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, преступление совершил в силу материальной зависимости, не основаны на материалах дела, из которых видно, что не только свидетель ФИО6, но и Коротких, а также Смолкин изобличили Макарова в сбыте наркотического средства в крупном размере. К тому же, из обвинения Макарова исключено его осуждение по ч.1 ст.228 УК РФ. А совершение преступления для покрытия кредитов, на которые приобретены различные вещи для семейных нужд, не является основанием для признания данного обстоятельства смягчающим.

Медицинское заключение комиссии врачей при ККНД у суда не вызывали сомнений, поскольку проведены они специалистами, обладающими специальными познаниями, с соблюдением процессуальных норм.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 387 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 18 марта 2011 года в отношении Макарова Руслана Геннадьевича изменить, исключить его осуждение по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы и осуждение по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ. Считать Макарова Р.Г. осужденным по п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части тот же приговор оставить без изменения.

Кассационную жалобу осуждённого Макарова Р.Г. и кассационное представление прокурора – удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи: