о приведении приговоров в соответствие с изменениями, внесёнными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ.

Заслушав доклад судьи Шлапак А.А., мнение прокурора Михайленко В.А., полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

осуждённый Жиханов Д.А. обратился в Елизовский районный суд Камчатского края с ходатайством о приведении приговоров от 5 августа 2008 года и 1 декабря 2008 года в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации».

Рассмотрев ходатайство, суд принял решение об его удовлетворении и приведении приговоров в соответствие с новой редакцией уголовного закона и снижением назначенного наказания.

В кассационной жалобе осуждённый Жиханов Д.А., не соглашаясь с постановлением, находит решение суда о снижении наказания по ч. 3 ст. 158, ч. 2 ст. 161 и ч. 4 ст. 111 УК РФ на 1 месяц необоснованным. Указывает, что при отсутствии отягчающих обстоятельств по приговору от 1 декабря 2008 года смягчающими обстоятельствами были признаны: явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, наличие малолетнего ребёнка на иждивении, полное признание вины, раскаяние в содеянном. Ставит вопрос о признании в качестве смягчающего наказание обстоятельства аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления. Просит снизить размер наказания до 1 года 6 месяцев.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия находит постановленное судебное решение подлежащим изменению.

Как видно из обжалуемого постановления, при приведении приговоров от 5 августа 2008 года и 1 декабря 2008 года в соответствие с изменениями, внесёнными Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, судом в целом проверены приговоры, вошедшие в совокупность преступлений при назначении окончательного наказания Жиханову.

Так, согласно представленным материалам Жиханов осуждён:

- приговором от 11 января 2007 года по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- приговором от 9 февраля 2007 года по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- приговором от 5 августа 2008 года по ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговорам от 11 января 2007 года и 9 февраля 2007 года окончательно назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы;

- приговором от 1 декабря 2008 года по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 7 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 5 августа 2008 года, окончательно назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

Правильно установив, что Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ внесены изменения, согласно которым в ст. 10 УК РФ обоснованно удовлетворил ходатайство осуждённого.

Вместе с тем в описательно-мотивировочной части постановления суд, приняв решение о приведении приговора от 5 августа 2008 года в соответствие с внесёнными изменениями, в резолютивной части постановления не указал о переквалификации действий осуждённого на п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ в новой редакции уголовного закона, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым дополнить обжалуемое постановление в этой части соответствующим указанием.

Кроме того, при приведении приговоров от 5 августа 2008 года и от 9 февраля 2007 года в соответствие с изменениями, внесёнными Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ, суд не принял во внимание, что новый уголовный закон смягчил наказание, назначенное за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 158 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, и имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших указанные деяния до вступления такого закона в силу.

При таких обстоятельствах наказание, назначенное Жиханову по приговору от 9 февраля 2007 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 161 УК РФ, в том числе и в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, а также по приговору от 5 августа 2008 года, подлежит снижению.

Помимо этого, приводя постановленные в отношении осуждённого приговоры в соответствии с новым уголовным законом, суд не принял во внимание изменения, внесённые в статью 62 УК РФ Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ.

Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ в редакции уголовного закона, действовавшего на момент вынесения указанных приговоров, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пп. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могли превышать трёх четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ.

Федеральным законом от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» в ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Как видно из представленных материалов, при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств в качестве смягчающих Жиханову были признаны:

- по приговору от 9 февраля 2007 года – наряду с иными - активное способствование раскрытию преступления, розыску имущества;

- по приговору от 5 августа 2008 года – наряду с иными – явка с повинной;

- по приговору от 1 декабря 2008 года – наряду с иными – явка с повинной и активное способствование раскрытию преступления.

Принимая во внимание, что уголовный закон в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ улучшает положение осуждённого, суду надлежало с учётом внесённых изменений снизить размер наказания по приговорам от 9 февраля 2007 года, 5 августа 2008 года и 1 декабря 2008 года. В связи с этим судебная коллегия считает необходимым в этой части внести в обжалуемое постановление соответствующие изменения.

Поскольку окончательное наказание Жиханову назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, то с учётом вносимых изменений оно также подлежит сокращению.

Довод осуждённого о необходимости снижении окончательного размера наказания до 1 года 6 месяцев, как не основанный на законе, не может быть признан состоятельным.

Ссылки кассационной жалобы о необходимости признания в качестве смягчающего наказание обстоятельства по приговору от 1 декабря 2008 года аморальное поведение потерпевшего, явившееся поводом для преступления, не может являться предметом исследования при рассмотрении вопроса по существу ходатайства осуждённого, поскольку подлежит проверке при пересмотре приговора в порядке главы 48 УПК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, допущенных при рассмотрении ходатайства осуждённого и влекущих отмену постановления суда, судебной коллегией не выявлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

постановление Елизовского районного суда Камчатского края от 5 мая 2011 года по ходатайству Жиханова Дмитрия Александровича о пересмотре приговоров изменить.

Дополнить резолютивную часть постановления указанием о переквалификации действий Жиханова Д.А. по приговору от 5 августа 2008 года на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) - до 11 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначить Жиханову Д.А. наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы;

- по приговору от 5 августа 2008 года по ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам от 11 января 2007 года и 9 февраля 2007 года окончательно назначить Жиханову Д.А. наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы;

- по приговору от 1 декабря 2008 года по ч. 4 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) – до 6 лет 10 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 5 августа 2008 года, окончательно назначить Жиханову Д.А. наказание в виде 8 лет лишения свободы.

В остальной части постановление суда оставить без изменения.

Кассационную жалобу осуждённого Жиханова Д.А. удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи: