44у-1191/2011 Суд 1-ой инстанции: судья Хамгушкеев Д.М. ПОСТАНОВЛЕНИЕ cуда надзорной инстанции г. Иркутск 8 августа 2011 года Президиум Иркутского областного суда в составе: председательствующего Дубовика Н.П., членов президиума Зуевой Л.М., Лухнёва А.И., Симанчевой Л.В., Федоркевич С.З., при секретаре Мищенко Т.В., с участием заместителя прокурора Иркутской области Некрасова А.А., адвоката Адвокатского кабинета Герасимчик Е.С., рассмотрел надзорную жалобу осуждённого Константинова Н.Г. о пересмотре приговора .... .... от 22 июня 2010 года, которым Константинов Н.Г., родившийся ...., судимый: 1). 03.04.1999 года ....с учётом постановления .... от 10.06.2005 года) по п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 105 УК РФ с применением чч. 3, 5 ст. 69 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; 2). 29.01.2010 года .... по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года; 3). 10.03.2010 года .... по пп. «а», «б» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69, ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года, осуждён по пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору .... от 29 января 2010 года, окончательно назначено 5 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 21 июня 2010 года, с зачётом времени содержания под стражей с 22 мая 2009 года по 9 июня 2009 года включительно, с 28 сентября по 29 января 2010 года включительно, с 17 ноября 2009 года по 27 марта 2010 года включительно. Этим же приговором суда осуждена П., приговор в отношении которой не обжалуется. В надзорной жалобе поставлен вопрос об изменении приговора суда. Заслушав доклад судьи Сидорук М.А., изложившей обстоятельства дела, доводы надзорной жалобы и мотивы возбуждения надзорного производства, пояснения адвоката Герасимчик Е.С., поддержавшей доводы надзорной жалобы осуждённого Константинова Н.Г., мнение прокурора Некрасова А.А., полагавшего изменить приговор суда, исключить указание на применение положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, переквалифицировать действия Константинова Н.Г. в редакции федерального закона от 07.03.2011 года, снизить размер наказания, президиум УСТАНОВИЛ: В надзорной жалобе осуждённый Константинов Н.Г., не оспаривая правильность установленных фактических обстоятельств дела, доказанность вины и юридическую квалификацию действий, указывает на неправильное применение уголовного закона при назначении наказания. Полагает, суд неверно назначил окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, сложив наказание по данному приговору с наказанием, назначенным по приговору суда от 29.01.2010 года условно, с испытательным сроком. Считает, что не имеется по делу и оснований, предусмотренных ч. 5 ст. 74 УК РФ для отмены условного осуждения. Преступление, за которое он осуждён настоящим приговором, совершено им 27.09.2009 года, до постановления приговора суда от 29.01.2010 года, то есть не в период испытательного срока. Просит приговор суда изменить, исключив ссылку на назначение наказания по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 69 УК РФ, снизить срок наказания. По доводам надзорной жалобы осуждённого Константинова Н.Г. постановлением судьи Иркутского областного суда от 25 июля 2011 года возбуждено надзорное производство. Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит их подлежащими удовлетворению. По смыслу закона, если в отношении условно осуждённого лица будет установлено, что оно виновно ещё и в другом преступлении, совершённом до вынесения приговора по первому делу, правила ст. 69 УК РФ применены быть не могут, поскольку в ст. 74 УК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на основании которых воможна отмена условного осуждения. В таких случаях приговоры по первому и второму делам исполняются самостоятельно. Как усматривается из приговора .... от 22 июня 2010 года, суд назначил Константинову Н.Г. окончательное наказание с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения с наказанием по приговору .... от 29 января 2010 года, по которому он был осуждён по ч. 1 ст. 166 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года. Условное осуждение по данному приговору не отменялось. Преступление, за которое осуждён Константинов Н.Г. по приговору суда от 22 июня 2010 года, совершено 27 сентября 2009 года, то есть до вынесения приговора суда от 29 января 2010 года. Следовательно, назначение осуждённому Константинову Н.Г. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ противоречит требованиям закона, и указание об этом подлежит исключению из приговора суда. Кроме того, Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный Кодекс РФ», исключён нижний предел наказания в виде лишения свободы, предусмотренный санкцией ч. 2 ст. 161 УК РФ, что улучшает положение осуждённого. В этой связи, действия Константинова Н.Г. следует переквалифицировать с пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) на пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), со смягчением наказания. Руководствуясь стст. 407, 408 УПК РФ, президиум ПОСТАНОВИЛ: Надзорную жалобу осуждённого Константинова Н.Г. удовлетворить. Приговор .... от 22 июня 2010 года изменить: переквалифицировать действия Константинова Н.Г. с пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) на пп. «а», «в», «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить 2 года 10 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Исключить указание о назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Приговор .... от 29 января 2010 года исполнять самостоятельно. В остальной части приговор суда оставить без изменения. Председательствующий