Судья: Чертовских Е.В.
Судья-докладчик: Попова И.П. дело № 22-2994/10
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Иркутск 26 июля 2010 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе председательствующего – судьи Поповой Г.А.,
судей: Поповой И.П., Сидорук М.А.,
с участием прокурора кассационного отдела прокуратуры Иркутской области Гайченко А.А., при секретаре Бахаеве Д.С.,
рассмотрела в открытом судебном заседании от 26 июля 2010 г. по докладу судьи Поповой И.П. уголовное дело по кассационному представлению государственного обвинителя Исакановой Л.Е. на приговор ... городского суда Иркутской области от Дата обезличена которым
Тетушкин Николай Александрович, родившийся Дата обезличена в ... Читинской области, гражданин РФ, с полным средним образованием, не женатый, не работающий, не состоящий на воинском учете, проживающий по адресу: ..., ранее судимый:
- Дата обезличена ... городским судом Иркутской области по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 2 года;
- Дата обезличена ... городским судом Иркутской области по ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено неотбытое наказание по приговору ... городского суда Иркутской области от Дата обезличена и окончательно назначено наказание в 3 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;
- Дата обезличена ... городским судом Иркутской области по п.п. «а,в,г» ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору ... городского суда Иркутской области от Дата обезличена окончательно назначено наказание в 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Освобожден 28 августа 2009 г. по отбытии срока наказания,
осужден по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы,
по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в ред. ФЗ от 30 декабря 2006 г. №283-ФЗ) к 3 годам лишения свободы без штрафа.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
Срок наказания исчислен с Дата обезличена зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с Дата обезличена по Дата обезличена
Заслушав доклад судьи Поповой И.П., выслушав мнение прокурора кассационного отдела прокуратуры Иркутской области Гайченко А.А. об изменении приговора по доводам кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
По приговору суда Тетушкин Н.А. признан виновным в грабеже, то есть открытом хищении чужого имущества, принадлежащего потерпевшей П., а также в грабеже, то есть открытом хищении чужого имущества, принадлежащего потерпевшему А., с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья в отношении несовершеннолетней потерпевшей Б.
Судом установлено, что преступления совершены Дата обезличена и Дата обезличена г. в ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Тетушкин Н.А. вину в инкриминируемых ему преступлениях признал частично, а фактически полностью.
В кассационном представлении государственный обвинитель Исаканова Л.Е. полагает, что приговор суда подлежит изменению, а назначенное Тетушкину Н.А. наказание снижению.
В обоснование жалобы указывает, что судом неправильно определен вид рецидива, поскольку в его действиях имеется не особо опасный, а опасный рецидив. Кроме того, суд при назначении наказания принял во внимание, что преступления относятся к категории средней тяжести и тяжких, тогда как Тетушкин Н.А. осужден за два преступления – средней тяжести и тяжкое.
Просит приговор изменить в части вида исправительного учреждения, определить Тетушкину Н.А. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.
В возражениях на кассационное представление осужденный Тетушкин Н.А. соглашается с доводами представления относительно снижения размера наказания, а в части изменения вида исправительного учреждения с доводами представления не согласен.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и возражений на него, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона на основании п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382 УПК РФ.
Поскольку участниками уголовного судопроизводства не оспаривается правильность установления фактических обстоятельств дела, доказанность вины осужденного Тетушкина Н.А., верность юридической квалификации его действий, в силу ст. 360 УПК РФ, судебная коллегия не входит в обсуждение вопроса о законности и обоснованности приговора в указанной части.
Обсуждая доводы кассационного представления государственного обвинителя о снижении срока наказания и изменения вида исправительного учреждения, судебная коллегия находит их подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Как видно из приговора, судом при назначении наказания Тетушкину Н.А. приняты во внимание характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, обстоятельства их совершения, личность осужденного, смягчающие наказание обстоятельства, признание вины и раскаяние в содеянном, явка с повинной (по преступлению от Дата обезличена в отношении П.), активное способствование раскрытию преступления и розыску похищенного имущества, возмещение материального ущерба.
К обстоятельствам, отягчающим наказание осужденному Тетушкину Н.А., суд отнес совершение преступления при рецидиве преступлений.
С учетом изложенных обстоятельств суд пришел к обоснованному убеждению о необходимости назначения Тетушкину Н.А. наказания в виде реального лишения свободы, однако, не в максимальном размере. При этом суд оснований для назначения наказания с применением требований ст.ст. 62, 64, 73 УК РФ не установил, не усматривает их и судебная коллегия.
Вместе с тем, как обоснованно указано в кассационном представлении, установив в действиях Тетушкина Н.А. отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений, суд неправильно определил вид рецидива, необоснованно сославшись на п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ.
Как видно из материалов уголовного дела Тетушкин Н.А. был осужден приговором от Дата обезличена за совершение тяжкого преступления к лишению свободы условно. В период испытательного срока по данному приговору Тетушкин Н.А. совершил преступление средней тяжести и был осужден приговором от Дата обезличена. с отменой условного осуждения по приговору от Дата обезличена к реальному лишению свободы.
Далее Тетушкин Н.А. был осужден по приговору от Дата обезличена за совершение тяжкого преступления к реальному лишению свободы.
Признавая то обстоятельство, что в действиях Тетушкина Н.А. имеется особо опасный рецидив преступлений, поскольку он осуждается за совершение тяжкого преступления к реальному лишению свободы, будучи ранее дважды осужденным за тяжкое преступление к реальному лишению свободы, суд не учел следующее.
По смыслу ч. 5 ст. 74 УК РФ, является рецидивообразующим, однако не может повлиять на определение вида рецидива – как особо опасного, поскольку Тетушкин Н.А., был дважды судим за совершение тяжких преступлений, при этом лишь один раз – приговором суда от Дата обезличена к реальному лишению свободы.
В этой связи, в силу п. «б» ч. 2 п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания Тетушкину Н.А. должно быть назначено в исправительной колонии строгого режима.
Вместе с тем, судебная коллегия не усматривает оснований для снижения срока, назначенного Тетушкину Н.А. наказания в связи с изменением вида рецидива, поскольку в силу ч. 1 ст. 63, ст. 68 УК РФ, при назначении наказания с учетом отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений, размер наказания от вида рецидива не зависит.
При этом также не может служить основанием для снижения наказания Тетушкину Н.А. и указание государственного обвинителя на то, что суд принял во внимание, что преступления, совершенные Тетушкиным Н.А. относятся к категории средней тяжести и тяжких, тогда как он осужден за два преступления – средней тяжести и тяжкое.
При таких обстоятельствах, кассационное представление государственного обвинителя подлежит частичному удовлетворению, а приговор суда изменению в части назначения осужденному Тетушкину Н.А. вида исправительного учреждения, в котором он должен отбывать наказание.
Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену приговора, судебная коллегия не находит.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379, 382, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор ... городского суда Иркутской области от Дата обезличена в отношении Тетушкина Николая Александровича изменить:
Исключить указание о наличии в действиях Тетушкина Н.А. особо опасного рецидива преступлений, признав в его действиях опасный рецидив преступлений.
Назначить осужденному Тетушкину Н.А. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части этот же приговор оставить без изменения.
Кассационное представление государственного обвинителя Исакановой Л.Е. удовлетворить частично.
Председательствующий: Г.А. Попова
Судьи: И.П. Попова
М.А. Сидорук