дело № 22-1199/11
Судья: Чертовских Е.В.
Судья-докладчик: Лобанова Г.И.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Иркутск31 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Иркутского областного суда в составе председательствующего судьи Тимошенко В.А.,
судей: Лобановой Г.И., Ринчинова Б.А.,
при секретаре Антошенко Т.Н.,
рассмотрела в открытом судебном заседании по докладу судьи Лобановой Г.И. уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Горохова А.С. на приговор .... городского суда Иркутской области от 11 февраля 2011 года, вынесенным в апелляционном порядке, которым
Горохов А.С., .... судимый:
1). 06. 04.2005 года .... городским судом Иркутской области по ч.1 ст.161, п. «в,г» ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком в 2 года;
2). 07.12.2007 г. тем же судом по ст.70 УК РФ по совокупности приговоров назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в ИК общего режима.
14.09.2009 г. постановлением .... городского суда неотбытое наказание по приговору от 07.12.2007 г. заменено на исправительные работы на срок 2 года с удержанием в доход государства 10% из заработной платы;
3).19.05.2010 г. .... городским судом по ст.70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 07.12.2007 г. и окончательно назначено 2 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
-осужден приговором мирового судьи .... судебного участка .... по ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору от 19.05.2010 года окончательно назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы с отбывание в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 12.11. 2010 года, зачтено в срок нахождение под стражей с 30.04.2010 г. по 11.11.2010 года.
Дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ.
- приговором (апелляционной инстанции) по ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений по настоящему приговору и приговору от 19.05.2010 года назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, приговор мирового судьи судебного участка № .... от 12 ноября 2010 года изменен, исключено из описательно-мотивировочной части приговора из квалификации мошенничества - указание «путем злоупотребления доверием», в остальной части приговор оставлен без изменения, апелляционная жалоба Горохова А.С.- без удовлетворения.
Заслушав доклад судьи Лобановой Г.И., выслушав с использованием видеоконференцсвязи осужденного Горохова А.С., поддержавшего доводы кассационной жалобы, адвоката Попову М.Г., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного Горохова А.С., мнение прокурора Гайченко А.А., полагавшей доводы кассационной жалобы осужденного оставить без удовлетворения, применить ФЗ № от ДД.ММ.ГГГГ, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Приговором мирового судьи Горохов А.С. признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана.
Преступление совершено 3 апреля 2010 года в .... Иркутской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Горохов А.С. не согласен с приговором суда, поскольку считает приговор необоснованным, несправедливым.
Указывает, что суд не учел, что он вину признал, в содеянном раскаялся, сделал явку с повинной, активно способствовал раскрытию преступления, в связи с чем, данные обстоятельства должны быть признаны смягчающими наказание и применены положения ст.62 УК РФ.
Считает, что суд необоснованно установил в его действиях рецидив преступлений, так как ранее он осуждался к лишению свободы условно, в связи с чем неправильно определен вид исправительного учреждения для отбывания наказания – строгий.
Оспаривает сумму ущерба в размере 2050 рублей, причиненного потерпевшей в связи с хищением сотового телефона, так как не была проведена экспертиза по оценке стоимости телефона на момент совершения преступления, полагает с учетом износа телефон стоил менее 2000 рублей и в его действиях отсутствует состав преступления. Полагает, ему не полностью засчитали в срок отбытия наказания, содержание под стражей по другому приговору.
Указывает, кроме того, что при рассмотрении уголовного дела суд должен был применить положения ч.2 ст.10 УК РФ по приговорам: от 6 апреля 2005 года, 7 декабря 2007 года, 19 мая 2010 года, приводит в жалобе доводы несогласия с ними.
Просит приговор изменить, исключить рецидив преступлений, применение ст.62 УК РФ, смягчить назначенное наказание с применением ст.64, 66 УК РФ.
В возражениях прокурор Спиридов А.Н. просит приговор оставить без изменения, в возражениях осужденный с ними не согласен.
Изучив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.
В связи с тем, что в отношении Горохова А.С. приговор мирового судьи, приговор апелляционной инстанции постановлены в соответствии с гл.40 УПК, ст.379 УПК РФ, т.е. несоответствия выводов суда, изложенным в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой и апелляционной инстанции. Доводы о несогласии со стоимостью телефона не рассматриваются в связи с изложенным.
Действия Горохова А.С. квалифицированы по ч.1 ст.159 УК РФ в связи с согласием последнего с предъявленным обвинением. Нарушений уголовно-процессуального закона, ст.ст.314-316 УПК при постановлении приговора в особом порядке, которые могли бы повлечь отмену принятых решений, судебной коллегией не установлено.
В соответствии с ч.3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
Указанные положения закона при назначении наказания осужденному соблюдены.
Так, при назначении наказания Горохову А.С. мировой судья в качестве смягчающих наказание обстоятельств учел признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной. К отягчающим наказание обстоятельствам отнес рецидив преступлений. Доводы Горохова А.С., что он активно способствовал раскрытию и расследованию преступления и данное обстоятельство не учтено в качестве смягчающего наказание, необоснованные и противоречат материалам дела.
Согласно ст.86 УК РФ.
Как видно из судебных решений указанные требования уголовного закона соблюдены.
Горохов А.С., ранее судим 06.04.2005 года .... городским судом Иркутской области по ч.1 ст.161, п. «в, г» ст.70 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Поскольку Горохов А.С. ранее был судим за преступления средней тяжести, тяжкое, условное осуждение отменено приговором суда, судимость не погашена, по настоящему делу совершил преступление небольшой тяжести, ему правильно в его действиях установлен рецидив преступлений.
Доводы кассационной жалобы осужденного о незаконном установлении рецидива преступлений в его действиях признаются необоснованными.
В соответствии с ч.1 ст.62 УК РФ.
Оснований для применения ст.64,66 УК РФ по материалам дела, доводам кассационной жалобы, судебная коллегия не усматривает.
Положения ч.7 ч.1 ст.159 УК РФ, т.е. 1 года 4 месяцев лишения свободы.
Вопреки доводам кассационной жалобы режим отбывания наказания определен в строгом соответствии с п. «в» ч.1 ст. 58 УК РФ, поскольку в действиях Горохова А.С. установлен рецидив преступлений, оснований для изменения вида режима не имеется.
Срок наказания по приговору Горохову А.С. исчислен в соответствии с законом правильно с 12.11.2010 года, зачтено в срок содержание под стражей с 30.04.2010 г. по 11.11.2010 г.
При представлении сведений о содержании под стражей другого периода, не учтенного судом, вопрос о зачете времени содержания под стражей может быть разрешен судом по ходатайству осужденного в соответствии со ст.397-399 УПК РФ.
Доводы о несогласии с приговорами от 6 апреля 2005 года, 7 декабря 2007 года, 19 мая 2010 года, а также о применении к ним положений ст. 402 УПК РФ, в порядке надзора.
Вместе с тем состоявшиеся судебные решения в отношении Горохова А.С. подлежат изменению.
В апелляционной инстанции приговор мирового судьи судебного участка № .... от 12.11.2010 года в отношении Горохова А.С. изменен, исключен признак мошенничества - путем злоупотребления доверием, так как мировой судья вышел за пределы предъявленного ему обвинения, однако наказание не смягчено, хотя улучшено положение осужденного.
Приговоры подлежат изменению в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ по указанным основаниям и в связи с вступлением в действие ФЗ РФ № 26 от 07.03.2011 г. «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», который улучшает положение осужденного и подлежит применению.
В соответствии со ст. 10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
ФЗ РФ № 26 от 07.03.2011 г. «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» в ч.1 ст.159 УК РФ внес изменения, исключил нижний предел в наказание в виде исправительных работ, а также в виде ареста.
В связи с тем, что Горохову А.С. назначено наказание в виде лишения свободы, оснований для смягчения наказания по ФЗ РФ № 26 от 07.03.2011 г., не имеется, следует его действия квалифицировать в редакции нового закона.
Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену принятых судебных решений по делу не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор .... городского суда Иркутской области от 11 февраля 2011 года и приговор мирового судьи судебного участка № по .... от 12 ноября 2010 года и в отношении Горохова А.С. изменить:
- действия Горохова Александра Сергеевича с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору .... городского суда от 19.05.2010 года, окончательно назначить 2 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, в остальном судебные решения оставить без изменения.
Кассационную жалобу осужденного Горохова А.С. - удовлетворить частично.
Председательствующий: В.А. Тимошенко
Судьи: Г.И. Лобанова
Б.А. Ринчинов